M.

Lorena Tula del Moral

Rgimen legal de los menores en la Ciudad de Buenos Aires

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Rgimen legal de los menores en la Ciudad de Buenos Aires

I. Introduccin

Por M. Lorena Tula del Moral

El presente trabajo tiene por objeto analizar la legislacin vigente en materia de infancia y adolescencia en el mbito de la Ciudad de Buenos Aires, dentro del marco normativo de la doctrina de la proteccin integral de los derechos de la infancia y comentando la jurisprudencia del fuero contravencional existente al respecto. Para comenzar con el anlisis, es conveniente sealar, de modo somero y desde su aspecto genealgico, los rasgos distintivos del derecho penal de menores.1 Las dificultades que supone la generacin de hechos delictivos llevados a cabo por menores impactan en una de las reas ms sensibles de la sociedad. Fundamentalmente, interesa el marco jurdico que se crea para atender estas manifestaciones de violencia... Las distintas soluciones ensayadas a lo largo de la historia coinciden en querer procurar una solucin de futuro, es decir la prevencin, con lo que tanto Sociedad y Estado deberan actuar a travs de medidas socializadoras y educativas. Dentro de distintos modelos filosficos, jurdicos, polticos y criminolgicos, se han probado distintos estndares y frmulas: represin, educacin, insercin social del menor, etc. Se dice que la relacin entre nio infractor y sistema penal es difcil, ya que en el Estado de Derecho, aquel supone un mecanismo que busca la eficacia pero dentro de un marco de garantas para el ciudadano, garantas que se les ha negado a los menores infractores, buscando la correccin del menor sin tener en cuenta los medios empleados. En los pases en vas de desarrollo, la pobreza provoca fenmenos como el de "los nios de la calle", principales destinatarios del derecho penal de menores y se suele relacionar la pobreza y el abandono con una futura vida criminal. Asimismo, deben tenerse en cuenta las distintas situaciones y la disparidad de recursos (ge-neralmente escasos en esta parte del mundo) que destinan las Administraciones Pblicas para intentar resolver estos conflictos. Otro punto a tener en cuenta es la gran contradiccin que se halla en el sistema penal de menores. Mientras que en los mbitos acadmicos se defiende un derecho penal mnimo y la "huida" del derecho penal, estos postulados se formulan exclusivamente para los adultos, ya que los menores deben seguir inmersos en el sistema penal.

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Se deben identificar las lneas poltico - criminales que los legisladores sancionan a los efectos de dar solucin a este problema; el resultado de esas lneas ser una consecuencia del papel que el Estado entienda que deben jugar los menores en esta sociedad. Desde principios del siglo XIX se vienen planteando distintos modelos a los efectos de poder diferenciar las responsabilidades de los menores y los adultos, pero no puede desconocerse que los criterios para sealar un lmite entre menores y adultos son fundamentalmente poltico - criminales, es decir, supone una decisin poltica determinar los elementos en los que se basa el legislador para entender que nios o jvenes comiencen a ser penalmente responsables. Aunque la posicin ms elemental establece que es el juez el que debe decidir si un nio, cualquiera sea su edad, es capaz de discernir acerca de sus actos, a partir del movimiento originado con el Tribunal para Nios de Chicago, creado en Estados Unidos en 1899 con una finalidad filantrpica, se pasa a un marco objetivo guiado exclusivamente por la edad del nio. Uno de los modelos planteados es el modelo del discernimiento o psicolgico: "Ha sido de gran importancia la influencia del Cdigo Penal francs de 1810 en el mbito de la respon-sabilidad penal del nio. As, este cdigo no determinaba una edad penal mnima, sino que el juez analizaba si el menor entenda lo que haba hecho; en caso positivo aplicaba el derecho penal comn, en caso negativo no se aplicaba pena. - El sistema anglosajn del Common Law considera que entre los siete y los catorce aos existe una presuncin de incapacidad, que puede ser vencida si puede demostrarse que el menor posee discernimiento. Sigue la caracterizacin del impber elaborada por el Derecho Romano. La constatacin de madurez del menor puede ser una solucin acertada pero en muchos casos, el menor no deja de ser un sujeto inmaduro. No puede afirmarse que un nio de siete aos pueda motivarse con relacin a la norma jurdica. - EE.UU. presenta casos como el que se imput un asesinato a un nio de once aos. Las consecuencias jurdicas de este hecho pueden llevarle a perder la libertad por internamiento hasta los veintin aos. - Alemania combina un marco "psicolgico" con uno "biolgico", es decir, se valora si el menor se encuentra en un determinado marco biolgico (entre catorce y dieciocho aos) y adems posee la madurez suficiente, segn su desarrollo psquico, para comprender los actos que realiza. - Espaa se encuentra en una situacin similar a la de Alemania. Si bien la legislacin fija un lmite de edad biolgico sin atender directamente el grado de discernimiento del menor, en el vigente Cdigo Penal de 1995 se contempla la posibilidad de dar relevancia al discernimiento, fundamentalmente en los jvenes de dieciocho y veintin aos, a quienes se puede llegar a aplicar el sistema penal de menores y otros criterios conexos. Otro sistema de imputabilidad es el modelo biolgico, en base que el legislador establece una edad, y los que no la alcanzan se ven beneficiados por una presuncin iuris et de iure de incapacidad. En Espaa, a partir del Cdigo Penal de 1995 actualmente vigente, existe autntica capacidad penal desde los catorce aos, aunque el perodo entre catorce y dieciocho aos se rige por el derecho penal de menores. Adems, no cabe hablar de

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responsabilidad penal para menores de catorce aos, sino que se les aplicar lo dispuesto en el Cdigo Civil. Las infracciones cometidas por los menores de esa edad son irrelevantes, y en el caso de que no lo fueran, la asistencia social y la familiar son suficientes respuestas, sin que sea necesaria la intervencin del aparato judicial sancionador estatal. De todas maneras, la determinacin de una edad mnima es materia opinable, ya que los menores alcanzan distintos grados de madurez en las distintas sociedades, con lo que no slo hay que tener en cuenta la madurez biolgica, sino tambin la madurez social. Sobre la base de esta consideracin, como en los pases industrializados los jvenes alcanzan la madurez ms tarde, se aplica, con muchos condicionantes, el derecho penal de menores hasta los veintin aos. Un tercer modelo es el sistema tutelar o modelo educativo protector. Desde este punto de vista, el derecho penal deba operar como un autntico protector de los criminales, sean menores, jvenes o adultos. Se basa en que los sujetos que delinquen tienen carencias en la formacin de la personalidad, lo que hizo que se los considerara personas enfermas, anmalas, a las que haba que cuidar antes que sancionar. El menor no poda ser considerado culpable a efectos penales. De esta manera, los menores abandonados o vctimas de malos tratos por sus parientes o tutores, y las vctimas o autores de delitos de cualquier naturaleza, eran tratados sin distincin por los Tribunales Tutelares. Esta dualidad de tratamiento dio lugar a la doctrina de la "situacin irregular", que denunciaba esta actuacin simultnea tutelar y represiva. En el caso de los menores desvalidos, se ejerca la llamada "facultad protectora", mediante la cual el Estado y las instituciones sociales reemplazaban a la familia ante cualquier problema y podan llegar a aplicar la prdida de la patria potestad del responsable del menor. Con respecto a los menores delincuentes, el Estado no ejerca una proteccin, sino la llamada "facultad reformadora", tanto a travs de la amonestacin como del internamiento en un instituto correccional. As, en Espaa, los Tribunales Tutelares eran una estructura sustancialmente administrativa, compuesta por individuos que deban poseer una "moral y vida familiar intachables". Pero se violaba el principio de legalidad ya que se imponan sanciones a conductas no definidas claramente por la ley, como por ejemplo, a menores abandonados o prostituidos. Adems se rehusaba del sistema de garantas basndose en que era un modelo tutelar y no represivo en el cual las garantas no eran necesarias, porque lo que se buscaba era hacer un bien al menor. Sin embargo, entre otras irregularidades, las sesiones no eran pblicas y no se exiga una asistencia letrada. Por ltimo, el internamiento del menor en institutos correccionales tena una duracin indeterminada. Estos Tribunales empezaron su decadencia con una reprimenda del Tribunal Constitucional en 1991, antes de su definitiva desaparicin, dando comienzo a la reforma de la legislacin de menores. En sntesis, se trata de un sistema represivo, ya que los correccionales funcionan como verdaderas crceles, y la medida impuesta es una verdadera pena, sin las garantas del sistema penal de adultos.

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Por su parte, en Argentina, que adopt este sistema, se reitera la confusin entre los menores en peligro y los menores infractores, permitindose la privacin de libertad de todos ellos.

II. La doctrina de la proteccin integral

En Amrica Latina se conoce con el nombre de doctrina de la proteccin integral al conjunto de principios, directrices y derechos contenidos en los instrumentos internacionales de las Naciones Unidas para la proteccin de los derechos de la infancia. Este modelo surge a partir de la necesidad de cuestionar y revertir concepciones y prcticas jurdicas, sociales y culturales que conformaban la llamada doctrina de la situacin irregular, encontrando su mayor expresin en la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio,2 que constituye el dispositivo central del mismo. Adems de la CIDH, esta doctrina condensa la existencia de tres instrumentos bsicos: 1) Las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas de Beijing).3 2) Las Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de la Libertad.4 3) Las Directrices de las Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil (Directrices de RIAD).5 Asimismo, el modelo de la proteccin integral se completa con todas aquellas normas, tanto del Estado como internacionales, que tiendan a mejorar la situacin jurdica de la infancia en cuanto al reconocimiento, ejercicio efectivo y goce de sus derechos. En consecuencia, este nuevo paradigma puede ser identificado en contraposicin al de la doctrina de la situacin irregular.6 Nuestro pas ha incorporado en 1990 a su ordenamiento jurdico interno, la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio a travs de la Ley 23.849. En el ao 1994, se incluy este instrumento jurdico internacional, junto a otros de derechos humanos en el texto de la Constitucin Nacional, quedando definida su vigencia en la cspide del sistema jurdico nacional.7 Ahora bien, la concepcin de menores objetos de tutela surge de la Doctrina de la Situacin Irregular y consecuentemente con ella son las leyes 10.903 y 22.278. En contraposicin, el conjunto de principios, directrices y derechos contenidos en los instrumentos internacionales sealados anteriormente, dieron como origen el sistema de proteccin integral de derechos y la concepcin del nio sujeto de derecho.

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La Ley 22.278 no responde a una concepcin de los nios y adolescentes como verdaderos sujetos de derecho, en el sentido de que son personas humanas a las cuales les corresponden todos los derechos y garantas bsicos de los que gozan todas las personas ms un "extra" de derechos especficos que se motiva en su condicin de ser personas que estn creciendo.8 Cabe agregar que esta normativa responde a un modelo inquisitivo que se articula perfectamente con la lgica de la situacin irregular.9

III. Normativa vigente en la Ciudad de Buenos Aires

A partir de la reforma constitucional de 1994, la Ciudad de Buenos Aires adquiri un rgimen de gobierno autnomo con facultades propias de legislacin y jurisdiccin, por lo cual, al igual que las provincias, se encuentra legitimada para regular los procedimientos y la organizacin judicial en materia de infancia, con las limitaciones impuestas por la Constitucin Nacional. As, el constituyente sanciona el artculo 39 de la CCBA (Diario de sesiones de la Asamblea Constituyente de la Ciudad de Buenos Aires 1996. Sesin del da 28-09-1996). Por su parte, la ley 24.588, consecuencia directa del artculo 129 y la clusula transitoria 15 de la CN, prev en su artculo 5 que las normas nacionales continuaran en su vigencia mientras no se encuentren expresamente derogadas.10 En razn de ello, a fines de 1998, se sancion la Ley 114 de Proteccin Integral de los Derechos de los Nios, Nias y Adolescentes de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. En este punto cabe aclarar que pese a encontrarse esta ltima vigente no se ha implementado y se siguen aplicando las leyes 10.903 (Ley de Patronato), 22.278 y 22.803 (Rgimen Penal de la Minoridad). Si bien la misma representa un avance significativo en la materia, cabe tener en cuenta la limitacin que comportan las leyes nacionales aplicables en el mbito de Ciudad de Buenos Aires en virtud del sistema federal argentino.11 La Ley 10.903 ha sido derogada expresamente por la Ley 114, pero es prctica comn en los tribunales continuar con el rgimen de la situacin irregular desconociendo esta ley, la Constitucin de la Ciudad y la CDN como los tratados de derechos humanos.

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En definitiva, la Ciudad asume expresamente el concepto de proteccin integral de los nios, nias y adolescentes, como garanta constitucional, quienes son portadores de derechos como sujetos activos de los mismos, desjudicializndolo, traspasndolo a la rbita administrativa (artculo 39, CCBA; artculo 27 CPC y ley 114, en especial arts. 4, 41, inc. c y 43), trayendo aparejado -como consecuencia- un nuevo sistema.

IV. La Ley 114

En la presente seccin analizar sintticamente los rasgos esenciales aportados por la Ley 114. a)La Ley 114 tiene como objeto la proteccin integral de las nias, nios y adolescentes (artculo 1) y seala que toda referencia a la infancia debe hacerse con las palabras nias, nios y adolescentes, y que la denominacin "menor de edad" se utilizar cuando razones tcnicas insalvables as lo justifiquen. b)Se parte de la concepcin de nio como sujeto de derecho y se enumeran los derechos y garantas que en virtud de ser sujeto tiene. c)La proteccin integral reconoce al nio como portador de derechos cuyo ejercicio es progresivo segn la evolucin de sus facultades (artculo 5 de la CDN).12 d)Es central la opinin del nio. La misma tiene que ser escuchada y tenida en cuenta en todos los procesos en que estn involucrados. La Ley 114 lo ha considerado un principio fundamental y rector. e)Podemos decir que esta ley desjudicializa la pobreza, en caso de que la amenaza o violacin de derechos tenga como origen necesidades bsicas insatisfechas, carencias o dificultades materiales; las medidas a aplicar son programas sociales (artculo 43). Se distinguen las competencias de las polticas sociales (programas sociales establecidos por polticas pblicas) de la cuestin penal. f)El artculo 13.9 de la CCBA, siguiendo la doctrina de la proteccin integral, erradica de la legislacin la peligrosidad sin delito; cualquier manifestacin de derecho penal de autor o la sancin de acciones que no afecten derechos individuales o colectivos. A diferencia, la situacin irregular hace un paralelismo entre menor abandonado y delincuente, como si uno trajera como consecuencia el otro, transformndose en un derecho penal de autor. Se "inventa" la delincuencia juvenil y se realiza la profeca autocumplida, siendo considerado ese nio como desviado que probablemente en el futuro lleve a cabo conductas criminales.13 g)El artculo 11 otorga a los menores todas las garantas procesales: -Juicio previo14 y presuncin de inocencia. 15 -Defensa en juicio16 y derecho a ser odo.17 -Derecho a la revisin e impugnacin de las medidas. 18 -Derecho al contradictorio. 19 -Publicidad del proceso. 20 -Derecho a recurrir la privacin de libertad. 21 h)La Ley 114 (artculo 2), siguiendo los lineamientos de la CDN, entiende por inters superior del nio el sistema

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integral que conforman todos y cada uno de los derechos a ellos reconocidos y los que en el futuro se les pudieran reconocer, complementado en el artculo 3, que es muy similar al artculo 3.1 de la CDN.

V. La proteccin de menores a travs del Cdigo Contravencional (Ley 10). Casos jurisprudenciales
El artculo 27 del CPC determina que cuando un menor se encuentre incurso en una contravencin que represente un riesgo para s o para terceros, debe ser puesto a disposicin del Consejo de los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes de la Ciudad de Buenos Aires (ley 114). Ello, tanto por parte de las autoridades preventoras como por el Fiscal. Este artculo 27 debe ser interpretado a la luz del sistema acusatorio22 , conforme los principios procesales que de l se derivan en materia procesal contravencional. Ese mismo artculo impide a la justicia contravencional avanzar sobre los nios, nias y adolescentes (menores de 18 aos) en el ejercicio de la accin y en caso de peligro para el nio o para tercero, debe ser puesto a disposicin material y jurdica del Consejo. 23 Toda disposicin de un nio debe ser solicitada a un juez, por las personas legitimadas por el artculo 41 de la ley 114, entre las que no se encuentran el juez ni el fiscal contravencional. (artculo 36 y 49 ley 7). En este orden de ideas, le ley 12 consagr un Cdigo de citacin directa (art. 36 a 44 CPC), atribuyndole al fiscal la disponibilidad de la accin contravencional. 24 Ese ejercicio discrecional de la accin por parte del Ministerio Pblico presenta algunas limitaciones, en el caso, el artculo 2 del CC, con fundamento en una decisin de poltica criminal contravencional por parte del legislador, que veda -an al fiscal- el ejercicio de la accin contravencional contra una persona menor de 18 aos. 25 Ahora bien, entrando en el anlisis de una de las causas en estudio, la misma se refiere a un menor, Nicols Rafael Martn, imputado de varias infracciones al artculo 71 del Cdigo Contravencional. El mismo fue "dispuesto provisoriamente" por el titular del juzgado interviniente, el que para as resolver se remiti a las leyes N 10.903 y 22.278, y a la ley local N 114, convirtindose as en una especie de juez de menores, contrariando toda la legislacin vigente en la Cuidad respecto de los nios menores de edad. Asimismo, en la causa en estudio, el Sr. Fiscal, en vez de cumplir con las previsiones de los artculos 2 del CC y 27 de la LPC, solicit un informe al Consejo, como as tambin hizo peticiones al juez de garantas. Eviden-

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temente dej de lado lo que expresamente ordena el artculo 27 de la Ley 12. En virtud de ello, se desprende que los operadores jurdicos del sistema de nios, nias y adolescentes, incluido el contravencional, evidencian una confusin conceptual que les ha impedido ejercer su rol de modo adecuado, conspirando ello contra la eficacia misma de dicho sistema, transformando el discurso de las garantas en una vacua y mera retrica, por la ausencia de una praxis idnea que guarde la coherencia necesaria con los principios garantistas que tuvieron en miras el constituyente y el legislador local al disear la arquitectura jurdica del rgimen tuitivo de los nios, nias y adolescentes. En la causa a la que hago referencia, se encontraba un nio (impber de 13 aos) ejerciendo la prostitucin, travestido y en la va pblica, de modo habitual. Es pblico y notorio que la modalidad de inicio en la prostitucin, por medio del travestismo, es a travs de "la madrina"; esta no es ms que otro travesti de mayor edad y experiencia, que algunas veces hasta no trabaja ms en la calle, que "adopta" al novel e inexperimentado travesti y lo gua en el oficio de la prostitucin. En consecuencia de ello, vemos claramente la necesidad en que el Consejo debe delinear una clara poltica respecto de los nios, nias y adolescentes que ejercen la prostitucin, que incluya estudios sobre el entorno y su dinmica, que permita obtener un diagnstico preciso de la situacin y a la vez detectar los casos de corrupcin y explotacin de nios, nias y adolescentes que, como en este caso, son vctima de delitos ms que autores de contravenciones. As, cabe recordar la creacin del Consejo de los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes de la ciudad, organismo que cuenta con autonoma tcnica y administrativa y autarqua financiera (arts. 45 y sgtes). Asimismo, tiene como funciones, entre otras, la de establecer procedimientos para la implementacin de programas de proteccin especial de los nios, nias y adolescentes; realizar averiguaciones, efectuar diagnsticos, evaluar daos y perjuicios, dimensionar consecuencias e impactos, brindar apoyo, orientacin, contencin, seguimiento y acompaamiento para que nios, nias y adolescentes mantengan o recuperen el disfrute y goce de sus derechos. Por su parte, tienen facultades para consultar y requerir copias de las actuaciones o piezas respectivas a fin de verificar el debido cumplimiento de las garantas procesales de nios, nias y adolescentes, as como el respeto de sus derechos a ser odos en todo trmite administrativo o judicial que los involucre o afecte. 26 As, es posible sealar que la evolucin y caractersticas de los instrumentos jurdicos destinados al control de los menores, deben necesariamente interpretarse a la luz de la conciencia social imperante durante las distintas pocas. 27 En definitiva, debe haber un cambio de patrones culturales que demuestre la absurdidad de pensar la

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proteccin de los sectores dbiles de nuestra sociedad, slo en los estrechos marcos de declarar su incapacidad y condenarlos a la segregacin.28 Esta tarea, a mi entender, debe ser acompaada por el Consejo de Nias, Nios y Adolescentes d la ciudad. Volviendo entonces al anlisis de la causa, cabe sealar que ha errado el camino a seguir, el Juez y Fiscal interviniente, toda vez que la ley 10.903 no es aplicable en el fuero contravencional por oponerse a mandatos constitucionales. 29 "(...) La Ley de Patronato de Menores y el Rgimen Penal de la Minoridad siguen, sin discusin, aquel paradigma de que el menor es un objeto de investigacin, cuya "anormalidad" aparece segn algunos "indicios" de los cuales el hecho punible resulta ser uno de los ms claros. Indicios que provocan la intervencin de un investigador estatal, el juez de menores, con innumerables poderes no controlados atribuidos, quien se supone que siempre dar en la tecla para "tratar" convenientemente aquella "anormalidad" y regresar el menor a la "normalidad".30 En sntesis, el Cdigo Contravencional de la Ciudad de Buenos Aires, adopta un modelo de imputabilidad que combina un marco biolgico con uno psicolgico, es decir, se valora si el nio se encuentra en un determinado marco biolgico: dieciocho aos (artculo 2, primera parte CC) y presume adems posee la madurez suficiente, segn su desarrollo psquico, para comprender los actos que realiza a partir de los 16 aos (artculo 2, ltima parte CC). Para finalizar el presente trabajo, resulta interesante traer a estudio, un fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. El mismo trata de una contienda negativa de competencia suscitada entre el Juzgado de Faltas N 1 de la Ciudad y el Juzgado Nacional de Menores N 7 de la Ciudad el cual se refiere a las infracciones de trnsito que habra cometido la menor Melisa Eugenia Garay, al circular en un ciclomotor al que le faltaba la chapa patente, sin licencia para conducir y sin casco protector. El juez de faltas declar su incompetencia al considerar que la imputada era menor de edad, manifestando que resultaban aplicables al caso los artculos 16 de la Ley 10.903, 1 de la Ley 19.691 y 50 de la Ley 19.897. Por su parte, el juez de menores rechaz el planteo con el argumento de que se trata de una contravencin de trnsito y que, a partir de la creacin del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, su Legislatura estableci en el artculo 27 de la Ley 12 de Procedimiento Contravencional, que un menor de 18 aos incurso en una contravencin, debe ser puesto a disposicin del organismo previsto en el artculo 39 de la Constitucin de la Ciudad, siendo ste, de manera transitoria, el Equipo Tcnico Profesional de la Defensora de Nios, Nias y Adolescentes de la Secretara de Promocin Social del Gobierno de la ciudad. Agrega tambin, que no resulta de aplicacin la normativa de la Ley 10.903 y que el gobierno local cuenta con los organismos propios para el juzgamiento de faltas y contravenciones.

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El magistrado local insisti en su postura, agregando que ninguna de las conductas atribuidas a la imputada est tipificada como "contravencin de trnsito", en los trminos del Cdigo Contravencional, por lo que no resulta aplicable la Ley Contravencional. As, frente a esta contienda, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin hizo suyos los argumentos esgrimidos por el Sr. Procurador, el cual entiende que corresponde intervenir al Juzgado de Faltas, por considerar que la ciudad de Buenos Aires tiene potestades privativas de legislacin y jurisdiccin en materia de faltas sin excepcin alguna; tambin tiene la facultad exclusiva de ejercer las medidas de tutela de los menores de edad que cometieron faltas y en la actualidad se encuentran establecidos los organismos de patronato adecuados. Esta solucin no slo se compadece con la doctrina de la Corte en que las contravenciones y las faltas son eminentemente de naturaleza local, sino que contempla el principio del "Inters superior del nio".31 El significado que estimo debe darse al inters superior del nio es el de identificarlo en funcin del contexto en que se halla inserto, es decir, como "la satisfaccin plena de sus derechos reconocidos en la CDN"32 y otros instrumentos internacionales. El inters superior del nio es un principio jurdico garantista, que tiene sentido en el marco de la proteccin integral, ya que el nio es un sujeto de derechos, que tiene derechos reconocidos en la CDN y en el resto de los instrumentos de derechos humanos y la legislacin interna y el juez o la autoridad de aplicacin, estn limitados por esos derechos y garantas. En este sentido, acta como una limitacin, obligacin y prescripcin a las autoridades. Por otra parte, el Sr. Procurador entiende que la ciudad cuenta con una estructura suficiente para brindar los servicios asistenciales que el amparo judicial de un menor exige, como ser establecimientos especiales de salud, educacin y alojamiento, y personal especializado. En esta inteligencia, concluye que teniendo en cuenta los organismos especializados que crea la Ley 114, es el juez local quien se encuentra en mejores condiciones de alcanzar la proteccin integral de los derechos del nio.

VI. Conclusin
La intencin de haber realizado este escueto recorrido fue dejar en evidencia, una vez mas, la confusin en relacin a la aplicacin de las normas referidas los menores. Ello en virtud, de que no se ha descartado la legislacin anterior que responde a los principios rectores de la doctrina de la situacin irregular, generando una distorsin jurdica, toda vez que existen leyes radicalmente antagnicas. En tal sentido se ha sealado que "a nivel nacional la ratificacin y posterior aprobacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio slo ha tenido un impacto retrico o poltico".33

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Notas
1. Para una completa descripcin del tema ver en Sistema Penal de Menores. Un debate entre garantas y eficacia. Conferencia de Investidura. Juan Carlos FERRE OLIVE. Doctor Honoris Causa Universidad Nacional de Lomas de Zamora. UNLZ. 14-09-2001. 2. Este instrumento fue adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 y entr en vigencia el 2 de septiembre de 1990, habiendo sido ratificado por 191 pases. 3. Resolucin 40/33 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, aprobada el 29 de noviembre de 1985. 4. Resolucin 45/113 de la Asamblea General de las Naciones Unidas, aprobada el 14 de diciembre de 1990. 5. Resolucin 45/112 aprobada sobre la base del Informe de la Tercera Comisin A/45/756 en el cuadragsimo quinto Perodo de Sesiones del 14 de diciembre de 1990. 6. Beloff Mary. Modelo de Proteccin integral de los derechos del nio y de la situacin irregular: un modelo para armar y otro para desarmar. Rev. Justicia y Derechos del Nio N 1. 7. Cf. Art. 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional. 8. Beloff Mary, Responsabilidad Penal Juvenil y Derechos Humanos. Rev. Justicia y Derechos del Nio N 2. 9. Beloff Mary, Estado de avance en la legislacin nacional y provincial a la Convencin sobre los derechos del Nio en la Argentina. Tendencias y perspectivas. Marzo de 1998. 10. In re TSJ Causa Perrone. 11. Cf. Art. 75 inc. 12 de la Constitucin Nacional en Beloff Mary. Estado de avance de la adecuacin de la legislacin nacional y provincial a la Convencin sobre los Derechos del Nio en la Argentina. Tendencias y perspectivas, marzo de 1998. 12. Cillero Bruol Miguel, "Adolescentes y Sistema Penal. Proposiciones desde la CDN", en Justicia y Derechos del Nio N 2. 13. Beloff Mary, Modelo de Proteccin integral de los derechos del nio y de la situacin irregular: un modelo para armar y otro para desarmar. Rev. Justicia y Derechos del Nio N 1. 14. Cf. Art. 18 primer prrafo de la Constitucin Nacional. 15. Cf. Art. 40.2.b.i de la CIDN. 16. Cf. Art. 18 de la CN, art 37 d y 40.2.b.ii de la CIDN y art. 8.2 c y d de la Convencin Americana sobre los Derecho Humanos. 17. Cf. Art. 12 de la CIDN. 18. Cf. Arts. 37 d y 40 2.b.v de la CIDN. 19. Conf. Art. 40.2.b, Reglas de Beijing 7.1, 14.2 y 15. 20. Cf art. 8 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, art. 40 2 b. Vii de la CIDN, Reglas de Beijing 8. 21. Cf art. 37 inc d CIDN, CADH art 8.2 (h). 22. Art. 13 inc. 3 de la Constitucin de la Ciudad de Buenos Aires. 23. (Arts. 1112 32; 36; 39; 40, 41, inc. c; 43; 44; 45; 60; 67; 70, incs. c, g, o; y p). 24. Conf. TSJ Causa Pariasca. 25. Beloff Mary "Algunas confusiones en torno a las consecuencias jurdicas de la conducta transgresora de la ley penal en los nuevos sistemas de justicia juvenil latinoamericanos. Pg. 49. Nota al pie. Beloff Mary "Los sistemas de responsabilidad penal juvenil en Amrica Latina", en Garca Mndez, Emilio y Beloff, Mary (comps.): Infancia..., op. Cit., pp 87 y ss. En resumen puede sealarse que un sistema penal de mnima intervencin, basado en los principios del garantismo penal, no puede ponerse en funcionamiento cuando existen mnimas infracciones que, en general, se relacionan con conflictos de convivencia o vecinales y no con serias afecciones a bienes jurdicos protegidos. Estos conflictos deben ser resueltos a nivel comunitario o en otro mbito, fuera de la lgica del castigo y de la lgica penal. En este sentido acert la Ciudad Autnoma de Buenos Aires al excluir a los nios como sujeto de imputacin de contravenciones con excepcin de las contravenciones de trnsito (cfr. Art. 2 del Cdigo Contravencional). 26. Conf. Art. 70, incs. b, j y p. 27. Emilio Garca Mndez, "Para una historia del control penal de la infancia. La informalidad de los mecanismos formales de control social". Lecciones y Ensayos. Pg. 54. 28. Emilio Garca Mndez, "Para una historia del control penal de la infancia. La informalidad de los mecanismos formales de control social". Lecciones y Ensayos. Facultad de Derecho y Ciencias Sociales Departamento de Publicaciones. Universidad de Buenos Aires.

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M. Lorena Tula del Moral

Rgimen legal de los menores en la Ciudad de Buenos Aires

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29. En este sentido, sealan Daniel A. SABSAY y Jos M. ONAINDIA que a partir de la reforma del ao 1994 la jerarqua de las normas prevista por el art. 31 de la CN es: 1 Constitucin Nacional. 2 declaraciones y Tratados incorporados por el art. 75, inc.22. 3 Declaraciones y Tratados aprobados por los dos tercios del Congreso. 4 Tratados y Concordatos con la Santa Sede. 5 Normas innominadas dictadas como consecuencia de un tratado de integracin regional con delegacin de jurisdiccin y competencias en organismos internacionales, con jerarqua superior a leyes. 6. Leyes. (La constitucin de los Argentinos. Errepar. 2000, Pg. 134). 30. Maier, Julio B. J "Los nios como titulares de derecho al debido proceso". Justicia y Derechos del Nio N2. 31. Arts. 3, inc. 1 y 2, 9, incs 1 y 3, 18, 20, 21, 37 y 40, inc. 2, de la Ley 23.849; arts. 317, inc. c), 321, inc. d) y g) de la Ley 24.779; y arts. 3, inc. a), y 4 de la Ley 22.278. 32. Cillero Bruol Miguel, "El inters superior del nio en el marco de la CDN", en Justicia y Derechos del Nio N 1. 33. Beloff Mary, Estado de avance de la adecuacin de la legislacin nacional y provincial a la Convencin sobre los Derecho del Nio en la Argentina. Tendencias y Perspectivas. Marzo de 1998.

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