PODER JUDICIRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 3 REGIO APELAO CRIMINAL 26.2009.4.03.6181/SP 2009.61.81.

005123-4/SP RELATOR APELANTE ASSISTENTE ADVOGADO APELANTE ADVOGADO APELANTE ADVOGADO APELADO EXCLUIDO No. ORIG. : : : : : : : : : N 0005123D.E. Publicado em 15/02/2013

Desembargador Federal LUIZ STEFANINI Justica Publica Comissao de Valores Mobiliarios CVM JULYA SOTTO MAYOR WELLISCH LUIZ GONZAGA MURAT JUNIOR CELSO SANCHEZ VILARDI e outro ROMANO ANCELMO FONTANA FILHO MIGUEL REALE JUNIOR e outro OS MESMOS ALEXANDRE PONZIO DE AZEVEDO : (desmembramento) : 00051232620094036181 6P Vr SAO PAULO/SP EMENTA

PENAL E PROCESSUAL PENAL - CRIME CONTRA O MERCADO DE CAPITAIS - USO INDEVIDO DE INFORMAO PRIVILEGIADA - INSIDER TRADING - ART. 27-D DA LEI N 6.385/76 - JUSTIA FEDERAL - COMPETNCIA - AUTORIA, MATERIALIDADE E DOLO - COMPROVAO - OFENSA AO BEM JURDICO TUTELADO NO BRASIL - REPRIMENDAS QUE DEVEM SER MAJORADAS - PENA DE MULTA - FUNDO PENITENCIRIO NACIONAL - ARTIGO 72 DO CP - INAPLICABILIDADE FIXAO DO DANO MORAL COLETIVO (ART. 387, VI, CPP) APLICAO - APELAO MINISTERIAL PARCIALMENTE PROVIDA - APELAO DEFENSIVA DESPROVIDA . 1. - A Justia Federal competente para processar e julgar o delito de uso indevido de informao privilegiada tendo em vista que artigo 109, VI, da CF, deve ser interpretado sistematicamente com os demais dispositivos constitucionais, bem como extensivamente, em razo do interesse jurdico da Unio. Por conseguinte, muito embora o termo "mercado de capitais" no estivesse previsto nos dispositivos constitucionais (arts. 21, VIII, e 192), o interesse direto da Unio reside na higidez do Sistema Financeiro Nacional,

mormente no cunho fiscalizatrio da Unio a fim de assegurar a confiana e segurana jurdica no correto funcionamento do mercado de valores mobilirios. 2.- Autoria delitiva comprovada ante o conjunto probatrio carreado, apto demonstrao de infringncia ao dever de lealdade consubstanciada na utilizao de informaes privilegiadas ainda no divulgadas ao mercado acionrio nas operaes referentes oferta pblica de aes, em razo dos cargos ocupados pelos acusados. Materialidade induvidosa ante a prova documental coligida. 3.- No h falar em ausncia de dolo, pois os acusados eram ocupantes de funes de alta relevncia na empresa, e por bvio tinham cincia do dever de lealdade e de sigilo das informaes em razo dos cargos que ocupavam, bem como no poderiam utilizar de informaes privilegiadas para negociar valores mobilirios no mercado de capitais, valendo-se de intermedirios estrangeiros com o intuito de ocultar das autoridades brasileiras as operaes negociadas no exterior. 4.- O bem jurdico tutelado no delito em apreo consiste na confiana depositada pelos investidores no mercado a fim de assegurar o correto funcionamento do mercado de capitais. Ademais, a credibilidade das operaes do mercado de valores mobilirios se consubstancia na transparncia das informaes e na divulgao ampla de fato ou ato relevante a fim de garantir a igualdade de condies a todos investidores de operar no mercado de capitais. 5.- Reprimendas que devem ser majoradas, diante da exasperao da penabase. 6.- Nos termos do artigo 49 do CP, a multa dever ser revertida ao fundo penitencirio, in casu, ao Fundo Penitencirio Nacional (FUNPEN), consoante artigo 2, V, da Lei Complementar federal 79/94, uma vez que no h previso expressa na Lei n 6.385/76 especificando o destino da mencionada pena pecuniria. 7.- Alinho-me ao entendimento explanado por Paulo Jos da Costa Jnior (Comentrios ao Cdigo Penal, pg. 248), no sentido da inaplicabilidade da apontada norma legal (art. 72 do CP) ao crime continuado, pois nessa hiptese "no h concurso de crimes mas crime nico e, desta forma, em paralelismo com a pena privativa de liberdade, a unificao deve atingir tambm a pena de multa". 8. - O artigo 387, IV, do CPP deve ser aplicado, in casu, sem haver cogitar-se em ferimento a quaisquer preceitos constitucionais ou legais, porquanto trata-se de norma de direito processual (e no material), aplicvel, pois, de imediato, nos termos do previsto no artigo 2 do Cdigo de Processo Penal. O dispositivo legal em comento possui carter reparatrio, pois visa a compensar os danos causados pelos acusados. No se trata de nenhuma novidade, pois o artigo 91 do CP j disciplinava a reparao civil. Na verdade, o art. 387, IV, do CPP, com redao modificada pela Lei n 11.719/08, surgiu to-somente para assegurar maior eficcia ao que determinava o artigo 91 do CP. 9. - O dano moral coletivo est expressamente previsto tanto no Cdigo de Defesa do Consumidor (L. 8.078/90, art. 6, VI e VII) quanto na Lei de Ao Civil Pblica (L. 7.347/85, art. 1, IV). Ainda, compete ressaltar, a

existncia da Lei n 7.913, de 07.12.1989 que instituiu a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados aos investidores no mercado de valores mobilirios. 10. - Muito embora o interesse tutelado no caso vertente no se refira aos interesses dos consumidores, nada impede a utilizao das disposies contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor, tendo em vista que quaisquer espcies de interesses coletivos sero abarcadas pela sobredita legislao. 11. - A par disso, tanto o Cdigo de Defesa do Consumidor quanto a Lei de Ao Civil Pblica constituem um microssistema jurdico que tutela interesses coletivos ou difusos. Dessa forma, torna-se plenamente cabvel a reparao de danos morais coletivos na ao cvel pblica prevista na Lei n 7.913/89. 12. - Segundo o autor Leonardo Roscoe Bessa (Dano moral coletivo, in Revista de Direito do Consumidor n 59/2006), a disciplina do dano moral coletivo no est restrita apenas ao modelo terico da responsabilidade civil privada de rbita individual. No entanto, prossegue o autor que "em face da exagerada simplicidade com que o tema foi tratado legalmente, a par da ausncia de modelo terico prprio e sedimentado para atender aos conflitos transidividuais, faz-se necessrio construir solues que vo se utilizar, a um s tempo, de algumas noes extradas da responsabilidade civil, bem como de perspectiva prpria do direito penal". 13. - Assim, no caso vertente, em que esto em discusso danos aos interesses do conjunto de investidores do mercado de valores mobilirios, a tutela efetiva do referido direito coletivo se sobressai no aspecto preventivo da leso, em homenagem aos princpios da preveno e precauo. Desse modo, o dano moral coletivo se aproxima do direito penal, sobretudo pelo seu aspecto preventivo, ou seja, de prevenir nova leso a direitos transindividuais. 14. - O dano moral coletivo reveste-se tambm de carter punitivo pela qual sempre esteve presente tambm nas relaes privadas individuais, v.g., astreintes e clusula penal compensatria. Assim, o carter dplice do dano moral individual consiste na indenizao e na punio que tambm se aplicam ao dano moral coletivo. 15. - Enfim, o dano moral coletivo constitui-se de uma funo punitiva em decorrncia de violao de direitos metaindividuais, sendo devidos, portanto, no caso em tela, prescindindo-se de uma afetao do estado anmico (dor psquica) individual ou coletiva que possa ocorrer. 16. - In casu, alm do insider ter praticado a conduta delitiva prevista no art. 27-D da Lei n 6.385/76, ele violou, da mesma forma, as disposies contidas nos artigos 153 e 155 da Lei n 6.404/76, bem como no art. 1, I e II, da Lei n 7.913/89. 17. - Com relao ao quantum a ser fixado a ttulo de "valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao", um dos parmetros a ser utilizado, ser o montante que desestimule o infrator para a prtica de conduta delitiva. Ademais, utilizarei os parmetros previstos na Lei n 6.385/76, que disciplina o mercado de valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios, tendo em vista que a referida lei estabeleceu a previso de multas administrativas no artigo 11, bem como especificou a tutela do bem jurdico protegido pela norma penal. 18. - H de se ressaltar que o quantum fixado para cada um dos rus foi a

ttulo de valor mnimo para reparao dos danos causados pelo delito, sendo que nada impede o ajuizamento de eventual ao de natureza coletiva no juzo cvel. 19. - A despeito das previses contidas nos artigos 13 da Lei n 7.347/85 e art. 2, 2, da Lei n 7.913/89, os valores sero destinados Comisso de Valores Mobilirios (CVM) que, conforme especificado na sentena, devero ser utilizados na promoo de eventos educativos, bem como na edio de material informativo acerca da conscientizao dos investidores sobre os malefcios da prtica do delito de insider trading. 20. - Preliminar rejeitada. Improvimento do recurso defensivo. Parcial provimento da apelao ministerial.

ACRDO Vistos e relatados estes autos em que so partes as acima indicadas, decide a Egrgia Quinta Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio, por unanimidade, afastar a preliminar acerca da incompetncia absoluta da Justia Federal, e negar provimento apelao defensiva, e, dar parcial provimento apelao ministerial, a fim de majorar as penas impostas aos coacusados Luiz Gonzaga Murat Filho para 02 (dois) anos, 06 (seis) meses e 10 (dez) dias de recluso, em regime aberto, e Romano Ancelmo Fontana Filho para 02 (dois) anos e 01 (um) ms de recluso, em regime aberto, bem como determinar que o valor da pena de multa seja destinado ao Fundo Penitencirio Nacional (FUNPEN). Reconheceu, por fim, em relao a cada um dos rus, o dever de indenizar os prejuzos sofridos ttulo de dano moral coletivo, no valor mnimo de R$ 254.335,66 (duzentos e cinquenta e quatro mil, trezentos e trinta e cinco reais, e sessenta e seis centavos) para o acusado Luiz Murat, e, de R$ 305.036,36 (trezentos e cinco mil, trinta e seis reais, e trinta e seis centavos) para o acusado Romano Ancelmo, nos termos da fundamentao supra, mantendo-se, no mais, a r. sentena "a quo".

So Paulo, 04 de fevereiro de 2013. LUIZ STEFANINI Desembargador Federal

Documento eletrnico assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que instituiu a Infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileira - ICPBrasil, por: Signatrio (a): LUIZ DE LIMA STEFANINI:10055 N de Srie do 47D97696E22F60E3 Certificado: Data e Hora: 06/02/2013 18:20:59

APELAO CRIMINAL N 0005123-26.2009.4.03.6181/SP 2009.61.81.005123-4/SP RELATOR APELANTE ASSISTENTE ADVOGADO APELANTE ADVOGADO APELANTE ADVOGADO APELADO EXCLUIDO No. ORIG. : Desembargador Federal LUIZ STEFANINI : Justica Publica : Comissao de Valores Mobiliarios CVM : JULYA SOTTO MAYOR WELLISCH : LUIZ GONZAGA MURAT JUNIOR : CELSO SANCHEZ VILARDI e outro : ROMANO ANCELMO FONTANA FILHO : MIGUEL REALE JUNIOR e outro : OS MESMOS ALEXANDRE PONZIO DE AZEVEDO : (desmembramento) : 00051232620094036181 6P Vr SAO PAULO/SP VOTO Por primeiro, a defesa de Romano Ancelmo suscitou a incompetncia absoluta da Justia Federal para processar e julgar o delito previsto no artigo 27-D da Lei n 6.385/76, includa pela Lei n 10.303/2001. O apelante sustenta que, considerando a redao do inciso VI do artigo 109 da Constituio Federal, a Justia Federal no competente para julgar o delito de uso indevido de informao privilegiada em razo da falta de previso expressa na Lei de Mercado de Capitais (Lei 6.385/76), ao contrrio do que estipula a Lei de Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional que contm preceito disciplinando que o processamento e o julgamento dos crimes elencados nesta lei so de competncia da Justia Federal (Lei n 7.492/86, art. 26). Entretanto, tal argumento no merece prosperar, pois o artigo 109, VI, da CF, deve ser interpretado sistematicamente com os demais dispositivos constitucionais e extensivamente, em razo do interesse jurdico da Unio, conforme bem observado pelo magistrado de primeiro grau. Ou seja, nas palavras do eminente ministro do STF Seplveda Pertence, o artigo 109, VI, da CF deve ser interpretado de maneira extensiva, nos seguintes termos: "Referido inciso, na verdade, antes amplia do que restringe a competncia da Justia Federal: possibilita ele, com efeito, que a partir das peculiaridades de determinadas condutas lesivas ao sistema financeiro e ordem econmico-financeira, possa a legislao ordinria subtrair da Justia estadual a competncia para julgar causas que se recomenda sejam apreciadas pela Justia Federal, mesmo que no abrangidas pelo art. 109, IV, da Constituio" (RE 502.915-8/SP, DJ

27/4/07). Por conseguinte, o apelante aduz que no restou demonstrado o interesse direto e imediato da Unio a fim de fixar a competncia da Justia Federal no processamento e julgamento do crime de insider trading. Deveras, o interesse da Unio no repousa to-somente em bens da Unio (art. 20 CF) conforme aventado pela defesa, mas tambm em coisas imateriais, intangveis que a credibilidade, a higidez, a lisura entre os investidores no Mercado de Capitais. Pois, no caso vertente, os acusados ao utilizaram informao relevante ainda no divulgada ao mercado, de que tiveram conhecimento e da qual deveriam manter em segredo, propiciando para si, vantagem indevida, ocasionou o desequilbrio de informaes entre os demais acionistas ou investidores no mercado de valores mobilirios, bem como propiciou o uso de prticas "no equitativas" no Mercado de Capitais (Instruo CVM n 8, de 08.10.79). Neste sentido, confira-se excerto do voto proferido pelo eminente Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima, Terceira Seo, no CC 200700810965, DJE 22/06/2009: "observa-se que a criao de situaes capazes de gerar melhores resultados a determinado investidor ocasiona um abalo ao sistema financeiro, na medida em que pe em risco a higidez, a confiabilidade e o equilbrio desse sistema. Assim, tem-se a incidncia da hiptese prevista no artigo 109, inciso IV, da Carta da Repblica" Ademais, conforme bem ressaltado pela Ilma. Procuradora Regional da Repblica, o mercado de capitais est inserido no Sistema Financeiro Nacional de acordo com as disposies contidas nos arts. 3, III, IV e VI, 4, VIII, 11, 4, da Lei 6.385/76, bem como nos arts. 21, VIII, e 192 da Constituio Federal. Assim, muito embora o termo "mercado de capitais" no estivesse previsto nos dispositivos constitucionais acima mencionados, o interesse da Unio reside na higidez do Sistema Financeiro Nacional, mormente no cunho fiscalizatrio da Unio a fim de assegurar a confiana e segurana jurdica no correto funcionamento do mercado de valores mobilirios. Confira-se: "No preciso grande divagao hermenutica para se verificar que uma interpretao racional e teleolgica dos artigos supracitados leva a concluso de que o Constituinte emprega o termo Sistema Financeiro em seu aspecto amplo, que contempla o mercado de capitais. O interesse da Unio na higidez do mercado de capitais insere-se na competncia definida no art. 21 da Constituio Federal, pois no possvel para a Unio fiscalizar as operaes financeiras excepcionando o Mercado de Capitais. Essa a razo de o Legislador ter inserido no Sistema Financeiro Nacional a CVM - Comisso de Valores Mobilirios. (...)

"Como se depreende do acima exposto, o crime previsto no art. 27-D da Lei n 6.385/76 afeta diretamente o interesse da Unio de exercer sua competncia constitucional de fiscalizar as operaes financeiras, no sentido de manter a higidez, a estabilidade e o equilbrio do Sistema Financeiro, resguardando assim o interesse supra individual da ordem econmica e financeira" (fls. 1574 v e 1575 v). Por fim, trago colao precedente julgado pelo C. STJ determinando que a Justia Federal competente para julgar os delitos previstos na Lei de Mercado de Capitais (Lei n 6.385/76): PENAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. CRIME CONTRA O MERCADO DE CAPITAIS. INTERESSE DA UNIO NA HIGIDEZ, CONFIABILIDADE E EQUILBRIO DO SISTEMA FINANCEIRO. LEI 6.385/76, ALTERADA PELA LEI 10.303/01. AUSNCIA DE PREVISO DE COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. ART. 109, IV, DA CONSTITUIO FEDERAL. APLICAO. RELEVNCIA DA QUESTO E INTERESSE DIRETO DA UNIO. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. 1. O fato de tratar-se do sistema financeiro ou da ordem econmico-financeira, por si s, no justifica a competncia da Justia Federal, embora a Unio Related Searches: tenha interesse na higidez, confiabilidade e equilbrio do sistema financeiro. 2. A Lei 6.385/76 no prev a competncia da Justia Mozart's Requiem Federal, porm indiscutvel que, caso a conduta possa gerar leso ao sistema financeiro nacional, na medida em que peOrchestra em risco a Florida confiabilidade dos aplicadores no mercado financeiro, a manuteno do equilbrio dessas relaes, bem como a higidez de todo o sistema, Modern Classical existe o interesse direto da Unio. 3. O art. 109, VI, da Constituio Music Federal no tem prevalncia sobre o disposto no seu inciso IV, podendo ser aplicado espcie, desde que caracterizada a El relevncia da questo Sistema e a leso ao interesse da Unio, o que enseja a competncia da Justia Federal. 4. Conflito conhecido para declarar a Youth competncia Jazz do Juzo Federal da 2 Vara Criminal da Seo Judiciria do Estado de So Orchestra Paulo, um dos suscitados.(CC 200700810965, ARNALDO ESTEVES LIMA, STJ - TERCEIRA SEO, DJE DATA:22/06/2009 Educational LEXSTJ Music VOL.:00241 PG:00283.) - destaquei Software Por outro lado, a alegao do acusado Luiz Murat de que no houve ofensa ao bem jurdico tutelado no Brasil questo que se confunde com o mrito e Make Music com ele ser examinado. Education
Free Music No mais, a materialidade delitiva restou devidamenteEducation comprovada por meio National Laboratory

Vencidas tais questes, passo ao exame e julgamento do mrito.

do Termo de Acusao oferecida em face do acusado Romano Ancelmo (fls. 3/15 do apenso ref. a Peas Informativas 1.34.001.004607/2007-08) e do acusado Luiz Murat (fls. 02/17 do apenso ref. a Procedimento

Investigatrio Criminal n 1.34.001.003927/2007-32), do Inqurito Administrativo CVM-SP n 2007-117 (fls. 25/249 e 253/275 do apenso ref. a Peas Informativas 1.34.001.004607/2007-08), do Procedimento Administrativo Sancionador n SP2007/0118 (fls. 23/316 e 460/484 do apenso ref. a Procedimento Investigatrio Criminal n 1.34.001.003927/2007-32) e do Procedimento Administrativo Sancionador CVM n SP2007/0119 (fls. 27/228, 231/429, 432/635, 640/844 e 847/937 do apenso ref. a Peas Informativas n 1.34.001.004606/2007-55 e fls. 489/492 do apenso ref. a Procedimento Investigatrio Criminal n 1.34.001.003927/2007-32). A autoria, da mesma forma, inconteste. A princpio, cumpre salientar que as condutas dos rus se inserem no tipo penal previsto no artigo 27-D, da Lei n 6.385/76, verbis: "Art. 27-D. Utilizar informao relevante ainda no divulgada ao mercado, de que tenha conhecimento e da qual deva manter sigilo, capaz de propiciar, para si ou para outrem, vantagem indevida, mediante negociao, em nome prprio ou de terceiro, com valores mobilirios: Pena - recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa de at 3 (trs) vezes o montante da vantagem ilcita obtida em decorrncia do crime". Conforme bem ressaltado pelo MM. Juiz a quo, o tipo penal em epgrafe contm diversos elementos normativos cuja complementao emana do Direito Societrio, ou seja, o delito em apreo uma norma penal em branco que traz em seu bojo expresses que necessitam de complementao por uma lei ou ato infralegal. Ab initio, um das elementares do tipo que depende de complemento a expresso "de que tenha conhecimento e da qual deva manter sigilo", ou seja, refere-se ao sujeito ativo do delito de insider trading. Assim, o tipo penal do artigo 27-D da Lei n 6.385/76 estabelece que o sujeito ativo do crime de insider trading tem o dever de manter em sigilo, a informao relevante ainda no divulgada ao mercado da qual teve conhecimento. A Instruo CVM n 358, de 3 de janeiro de 2002, que dispe acerca da divulgao e uso de informaes sobre ato ou fato relevante relativo s companhias abertas, regulamentou a Lei de Mercado de Capitais (Lei n 6.385/76), estabelecendo no artigo 8 um rol de funes ou cargos exercidos por agentes que tm o dever de manter em sigilo as informaes relativas a ato ou fato relevante, notadamente os diretores e membros do conselho de administrao. In casu, ao serem ouvidos em juzo, os acusados disseram que exerceram cargos que tinham a obrigao de manter sigilo a respeito de informaes de

ato ou fato relevante, na poca dos fatos. O corru Luiz Murat (fls. 547/548) disse que exerceu a funo de Diretor Financeiro e de Diretor de Relaes com Investidores da empresa Sadia S/A, ao passo que Romano Ancelmo afirmou que era membro do Conselho de Administrao da Sadia S/A (fl. 588). Em seguida, analisando detidamente outros elementos do tipo, os acusados confirmaram em juzo que negociaram (ordem de compra e venda) os valores mobilirios (ADRs) da empresa Perdigo no exterior. Interrogado em juzo, o acusado Jos Murat asseverou que transmitiu a ordem de compra de ADR's por meio de seu telefone celular para sua empresa offshore Brackhill na Bolsa de Valores de Nova Iorque. Da mesma forma, o coacusado Romano Ancelmo confirmou perante a autoridade judiciria que efetuou a compra e venda das ADR's, por intermdio do Banco HSBC, na Bolsa de Valores de Nova Iorque. Nesta esteira, tanto a defesa de Luiz Murat quanto de Romano Ancelmo levantaram a tese de que o fato atpico, pois inexistiu "informao relevante" no caso em apreo. A elementar "informao relevante" constitui-se em elemento normativo jurdico que depende de complementao de lei ou ato infra-legal (arts. 155, 1 e art. 157, 4, da Lei n 6.404/76; art. 2 da Instruo CVM n 358/2002). No caso vertente, a informao relevante objeto de discusso consiste na realizao de oferta pblica de aquisio de aes da Perdigo pela Sadia, pois o valor das aes da empresa Perdigo pode sofrer variao de preos no mercado e tambm ter influncia na deciso do investidor de comprar, vender ou manter aqueles ttulos, conforme bem observado pelo magistrado de primeiro grau. Ademais, convm ressaltar que o momento exato de uma informao se tornar relevante a partir da expectativa gerada na realizao de um negcio jurdico de grande vulto, in casu, a potencialidade de realizao de oferta pblica de aquisio das aes da Perdigo pela Sadia, conforme observado pelo MM. Juiz a quo. Confira-se: "Do mesmo modo, no mbito da verificao de prtica de insider trading, a mera expectativa de realizao de um negcio jurdico de vulto deve ser j considerada um fato relevante. Deve-se exigir uma postura rgida por parte dos dirigentes da companhia. A vedao ao insider trading traduz um dever de lealdade, especialmente dos administradores, em relao companhia. A partir do momento em que se tem notcia de algum ato ou fato que, ainda que sujeito a diversos condicionantes, possa vir a ser considerado relevante, deve o administrador ou equiparado se abster de negociar os valores mobilirios que possam ter seus preos afetados. Admitir-se o argumento de que a existncia de diversos condicionantes

 efetiva ocorrncia do ato afastaria a configurao de uma informao relevante seria um incentivo prtica do insider trading logo no incio do processo. Ademais, h que se ter em mente que, especialmente nos grandes processos societrios, existem invariavelmente vrias etapas a serem cumpridas, as quais so de conhecimento dos administradores desde o incio. A aceitar a tese, a configurao da informao como relevante ou no ficaria na dependncia do poder potestativo do administrador, que, incluindo uma condio suspensiva qualquer no negcio jurdico, poderia descaracterizar sua qualidade de informao relevante" (fls. 1111 e verso) A defesa do coacusado Luiz Murat alegou, em razes de apelao, que no h provas de informao relevante apta a caracterizar o delito de insider trading referente ao fato praticado no dia 7 de abril de 2006. Contudo, entendo que restou devidamente comprovado nos autos que o apelante incorreu na prtica do delito de uso indevido de informao privilegiada pelo vasto conjunto probatrio desenvolvido tanto na fase pr-processual quanto na fase de instruo judicial, sobretudo pelo depoimento prestado em juzo pelo prprio ru (fls. 546/585). Antes de tecer consideraes a respeito do fato praticado no dia 07 de abril de 2006, importante ressaltar que, em juzo, o coacusado Luiz disse que liderou o processo ou projeto relativo Oferta Pblica, pois afirmou que coordenava s reas que cuidavam do estudo administrativo, societrio, jurdico e financeiro, ou seja, ele disse que tinha papel importante neste processo (fls. 546/585). Pois bem. No dia 7 de abril de 2006, a empresa Sadia foi contatada pelo Banco ABN AMRO Real S/A acerca da possibilidade de oferta hostil das aes da Perdigo. Iniciaram-se assim os estudos relativos oferta em que estiveram envolvidos os profissionais da empresa: Walter Fontana Filho (Presidente do Conselho de Administrao da Sadia S/A), Eduardo Fontana D'vila (Vice-Presidente do Conselho de Administrao da Sadia), o acusado Luiz Murat e Delmir Dal Cim, conforme missiva enviada CVM pelo prprio acusado, datada em 31/07/2006 (fls. 44/45 do apenso procedimento investigatrio criminal sob n 1.34.001.003927/2007-32). Os dois primeiros profissionais citados acima tomaram conhecimento do Projeto nesta mesma data, consoante documentos de fls. 391/392 do referido apenso procedimento investigatrio criminal encaminhado pelo prprio coacusado ao escritrio de advocacia TOZZINI, FREIRE, TEIXEIRA E SILVA. O acusado tambm tomou conhecimento deste projeto no dia 7 de abril quando este foi indagado pelo magistrado de primeiro grau. Ainda nesta reunio, dita como "encontro informal" pelo prprio acusado, estiveram presentes: Fbio Barbosa (Presidente do Banco ABN Amro S/A) e Joo Roberto Gonalves Teixeira (vice-Presidente do Banco). A reunio que foi realizada na sede do Banco ABN na data referida foi o

primeiro acontecimento relevante que originou o projeto relativo oferta pblica de aes da Perdigo. Assim, verifico que, no se tratou de um mero "encontro informal", pois estavam presentes profissionais ocupantes de funes de alta relevncia das duas empresas que acreditavam "na efetiva viabilidade do projeto", conforme bem ressaltado pelo magistrado de primeiro grau (fl. 1113 v). Assim vejamos. Em juzo, Walter Fontana disse que esta reunio possibilitou a realizao de uma oferta hostil em decorrncia da Perdigo de estar entrando no "novo mercado", sendo que foram feitas anlises referentes "a situao, preos" juntamente com os executivos do Banco ABN (fls. 348/349). Alm disso, Joo Teixeira disse que o Banco apresentou a ideia de realizar a oferta pblica de aquisio das aes da Perdigo nesta primeira reunio ocorrida no dia 7 de abril (fls. 369; fl. 108 do referido apenso do procedimento investigatrio criminal). De igual forma, Fabio Barbosa disse que participou da reunio a fim de dar credibilidade ao processo de oferta pblica de ao (fl. 389). A alegao defensiva tanto do apelante Luiz Murat quanto de Romano Ancelmo de que a informao s se tornou relevante a partir da publicao do "Edital de Oferta Pblica para Aquisies de Aes de Emisses da Perdigo S/A", datada em 17.07.2006, no merece prosperar. Pois, conforme bem ressaltado pelo MM. Juiz a quo, as dificuldades jurdicas (existncia de poison pills no Estatuto da PERDIGO S/A), societrias e econmicas (aprovao do financiamento pela matriz holandesa do Banco ABN) foram circunstncias de somenos importncia. No desenrolar do processo, houve a preocupao dos participantes daquela reunio de que no fosse divulgado ao mercado o projeto de oferta pblica de aquisio das aes da Perdigo, ou seja, o processo foi tratado por absoluto sigilo pelos prprios profissionais, conforme podemos observar pelo depoimento de Fabio Barbosa que disse no bojo do procedimento investigatrio criminal: "Para fins de confidencialidade, internamente, as empresas foram denominadas de 'blue' (Sadia) e 'red' (Perdigo)" (fl. 328 do referido apenso do procedimento investigatrio criminal). Tendo, inclusive, o prprio acusado Luiz Murat se preocupado em no divulgar o teor da negociao aos seus subalternos. Isto porque, com a mera divulgao ao mercado da possibilidade de ser realizada a oferta pblica de aquisio no solicitada de aes da empresa Perdigo conduziria a uma variao na cotao dos valores mobilirios da sobredita empresa. Isto, por sinal, influenciaria na deciso do investidor de comprar, e, posteriormente vender as aes da empresa Perdigo, sendo que tal hiptese foi confirmada pelo depoimento da testemunha Joo Teixeira. Confira-se: "ns tnhamos uma obsesso com a questo do vazamento de informaes porque, claro, que na medida que essa informao vazasse para o mercado a tendncia era o preo da ao da Perdigo subir

como consequncia qualquer oferta que a Sadia viesse a fazer teria um prmio sobre o preo do mercado pequeno" (fl. 376). Assim, ao trmino da reunio, o acusado de posse desta informao privilegiada em razo do cargo que ocupava na poca na empresa Sadia, transmitiu ordem de compra de lotes de ADR'S da empresa Perdigo em Nova Iorque, por intermdio de corretora Merry Linch. Ao contrrio do que disse em juzo, a compra das ADR's da Perdigo no foi motivada por causa da gripe aviria, bem como pelo ingresso da Perdigo no "novo mercado", ou seja, alterao jurdica das aes da referida empresa. Isto porque, os valores das aes estavam com cotao em alta entre os perodos de janeiro de 2003 a junho de 2006 (fl. 10 do referido apenso do procedimento investigatrio criminal). E a divulgao do ingresso da Perdigo no novo mercado ocorreu em 17 de fevereiro de 2006 (fl. 11 do referido apenso do procedimento investigatrio criminal). Por outro lado, no dia 29 de junho de 2006, o acusado adquiriu novamente ADR's da Perdigo na Bolsa de Nova Iorque, por intermdio de sua empresa offshore Brachill Investiments Inc. Nesta segunda aquisio de lotes de ADRs da Perdigo, o ru alegou em seu interrogatrio judicial que antes de comprar pela segunda vez as ADR, os fatos anteriores eram mera especulao. Ocorre que, o processo da oferta pblica de aquisio no solicitada de aes da Perdigo j estava em "estgio muito bem avanado", conforme deciso proferida pelo Rel. Marcos Barbosa Pinto no procedimento administrativo realizado na CVM (fl. 474 do referido apenso do procedimento investigatrio criminal). Alm disso, o acusado Luiz Murat participou de uma reunio pela qual estava presente o advogado Dr. Mauro Guizeline. O referido advogado teria alertado o acusado a respeito da proibio de negociar valores mobilirios diante do acesso deste informao privilegiada de fato relevante ainda no divulgado ao mercado. Ademais, no poderia deixar de apresentar, a ponderao colocada pela Ilma. Procuradora Regional da Repblica a respeito do projeto no perodo que antecedeu na divulgao do "Edital de Oferta Pblica para Aquisies de Aes de Emisses da Perdigo S/A": "Uma transao daquele porte, por bvio, traz em si enorme complexidade. Todavia, em junho de 2006, faltando pouco mais de um ms para oferta ser feita, no verossmil afirmar que o projeto era duvidoso e que, ausente o Laudo do Bradesco ou a concordncia da famlia, tratar-se-ia de uma circunstncia meramente especulativa e que no poderia, de per si, influenciar um investidor. A esta altura dos acontecimentos a opo da empresa por fazer a oferta hostil era firme, concreta e efetiva, mesmo que ainda dependesse de

algumas diligncias e da aprovao dos acionistas e do Conselho de Administrao (momento que teria de ocorrer a publicidade da inteno)." (fl. 1585 verso) Em juzo (fls. 586/602), o coacusado Romano Ancelmo (fls. 586/602) disse que soube do projeto de oferta pblica de aes da Perdigo na segunda quinzena de abril de 2006. Quem lhe comunicou a respeito deste projeto foi o Walter Fontana. Ainda, em seu depoimento, Romano confirmou a informao prestada pelo corru Luiz Murat de que teria tomado conhecimento do projeto no dia 14 de abril de 2006, conforme documentos de fls. 391 e 392 do referido apenso do procedimento investigatrio criminal. A partir da, consoante o testemunho de Walter Fontana, no bojo do procedimento investigatrio criminal (fls. 346/347), a participao do coacusado Romano tornou-se mais evidente no projeto, tendo em vista a condio dele de acionista e membro do Conselho de Administrao o que facilitou o acesso dele s informaes relevantes no processo de oferta pblica de aquisio de aes no solicitadas da Perdigo. Em seu depoimento perante o juiz singular, o coacusado Romano afirmou que participou de uma reunio em que estava presente o Dr. Mauro Guizeline, advogado do escritrio Tozzini. Romano disse que foi alertado pelo sobredito advogado de que no poderia negociar aes e ADRs da Perdigo. Entretanto, Romano alegou que s no poderia negociar na hiptese de irreversibilidade do negcio, pois na poca que ele comprou as ADR s havia meros estudos e projetos de viabilidade de aquisio da Perdigo pela Sadia. Assim, o acusado entendeu que s deixaria de negociar valores mobilirios quando o projeto se tornasse irreversvel, ou seja, a partir do dia 13 de julho. Entretanto, conforme bem observado pela Ilma. Procuradora Regional da Repblica, o coacusado Romano foi descrito pela prpria defesa como profissional qualificado, ocupante de cargo de alta relevncia e com experincia no mercado, sendo que ele esteve envolvido nas tentativas anteriores de fuso da empresa Sadia com a Perdigo. Assim, concluo que o corru Romano tinha plena cincia de que no poderia negociar ADRs no mercado norte-americano em razo de sua vetusta experincia no mercado e de ter sido orientado pelo Dr. Mauro Guizeline a respeito da proibio de negociar ADR's da Perdigo, conforme restou devidamente comprovado pelo depoimento do coacusado no procedimento administrativo instaurado na CVM (fls. 116/117 do referido apenso procedimento investigatrio criminal). Sendo certo que, as condutas praticadas pelo ru Romano nos dias 05, 07 e 12 de julho de 2006 se subsumem perfeitamente ao tipo previsto no artigo 27-D da Lei n6.385/76 em razo do acesso facilitado dele informao privilegiada. Por outro lado, a alegao defensiva acerca da irreversibilidade do negcio no se sustenta tendo em vista que o processo de fuso envolvendo duas

grandes empresas do setor alimentcio no Brasil foi demasiadamente complexo, ou seja, de acordo com depoimento dos rus houve tentativas anteriores de fuso que no obtiveram xito. importante salientar que no perodo em que Romano negociou as ADR's, o projeto de oferta pblica de aquisio de aes estava em estgio muito avanado, sendo que o mercado de aes no interpretaria como irrelevante ou duvidoso o projeto daquela envergadura se dependesse apenas de elaborao do laudo financeiro pelo Banco Bradesco e a adeso dos demais acionistas no Conselho. E, por fim, permito-me reproduzir a observao feita pela Ilma. Procuradora Regional da Repblica a respeito da natureza do mercado de capitais. Confira-se: "O mercado de aes possui natureza especulativa. Busca-se comprar por um preo baixo aes que, pretende-se, sero valorizadas no futuro. A anlise dos investidores no se d apenas sobre fatos certos, mas em grande medida, apostando-se em previses" (fl. 1585 verso) Com relao venda de ADRs pelo coacusado Romano no dia 21 de julho de 2006, a autoria do fato restou evidenciada pelo prprio depoimento do acusado. Desse modo, o juiz analisou a questo debatida, concluindo que a venda das ADR's ocorreram antes da publicao da revogao definitiva da oferta pblica de aquisio, nos seguintes termos: "O acusado ROMANO afirma que no sabe se vendeu os ADRs antes ou depois da publicao da revogao da OPA. Essa afirmativa , por bvio, inacreditvel. Esse momento, sem dvida nenhuma, devia ser um motivo de preocupao para o acusado, que j havia comprado aes municiado por informaes privilegiadas. Parece-me claro que, se tivesse boa inteno, ele se preocupararia em garantir que a venda somente ocorresse aps a publicao da revogao. Para comprovar que a venda ocorreu antes da revogao da oferta pblica de aquisio de aes, basta se notar que ROMANO obteve o preo unitrio de venda de US$ 26,84, ao passo que LUIZ obteve apenas US$ 23,00, j que deu a ordem apenas aps ter sido tornada pblica a retirada da proposta de aquisio da PERDIGO S.A.. Por essa razo, inclusive, LUIZ no foi denunciado pela venda, mas apenas ROMANO." (fls. 1119/1120). Nesta esteira, ao contrrio do aduzido pela defesa, houve leso ao bem jurdico tutelado no Brasil ainda que os apelantes tenham negociado valores mobilirios (ADR's) da empresa Perdigo perante o mercado norteamericano. A princpio, cumpre enfatizar o magistrio do eminente autor Joo Carlos

Castellar a respeito da objetividade jurdica do tipo penal previsto no artigo 27-D da Lei n 6.385/76. Confira-se: "que o bem jurdico objeto da tutela penal no delito de uso indevido de informao privilegiada estar na proteo da confiana que deve imperar no mercado de valores mobilirios, pois este bem que estimula os investidores a aplicarem seus recursos neste mercado, e, concomitantemente, na proteo do patrimnio dos investidores que negociarem com o insider desconhecendo determinada informao relevante, pois estes correm o risco de sofrerem diminuio do seu patrimnio em virtude da desvantagem com quem operam" (Insider Trading e os Novos Crimes Corporativos, Ed. Lumen Juris, p. 108). Desse modo, entendo que o bem jurdico tutelado no delito em apreo consiste na confiana depositada pelos investidores no mercado a fim de assegurar o correto funcionamento do mercado de capitais. Ademais, a credibilidade das operaes do mercado de valores mobilirios se consubstancia na transparncia das informaes e na divulgao ampla de fato ou ato relevante a fim de garantir a igualdade de condies a todos investidores de operar no mercado de capitais. No caso em tela, os apelantes alegam que somente houve ofensa ao mercado de capitais norte-americano. No entanto, conforme bem observado pelo juiz singular, o bem jurdico tutelado deste crime repousa na confiana dos investidores de aplicarem seus recursos no mercado de capitais, in verbis: "O argumento no me convence. Como expus, o bem jurdico protegido a confiana que os investidores depositam no mercado de capitais. A prtica de negociao de valores mobilirios a partir da utilizao de informaes privilegiadas obtidas em companhias brasileiras, com aes negociadas na bolsa de valores brasileira, evidentemente afeta o mercado de capitais brasileiro. Aceitar o contrrio seria admitir que o investidor brasileiro fizesse o seguinte (e refinado) raciocnio: apesar de eu ter conhecimento dessa prtica desleal, no h porque perder a confiana no mercado de capitais. A prtica de negociao de valores mobilirios a partir da utilizao de informaes privilegiadas obtidas em companhias brasileiras, com aes negociadas na bolsa de valores brasileira, evidentemente afeta o mercado de capitais brasileiro. evidente que assim no se passa na realidade. O investidor brasileiro que toma conhecimento dessas prticas envolvendo companhias brasileiras, a partir de ordem emanadas do territrio brasileiro, no importa em que local a negociao ocorra, fica naturalmente mais arredio, mais desconfiado, menos propenso a investir seu dinheiro no mercado de capitais brasileiro. Com isso, perde fora uma das mais

democrticas formas de financiamento do setor produtivo brasileiro: o mercado de capitais. O bem jurdico estar ofendido, enfim, pela simples razo de que, com essa prtica malfica, os investidores perdem a confiana no mercado de capitais." (fls. 1105 verso e 1106). Ademais, o mercado de capitais globalizado, ou seja, h influncia de um mercado sobre o outro, conforme bem observado no parecer ministerial. Por isso, independe para o investidor se a aplicao financeira daquela pessoa que detinha a informao privilegiada ocorreu aqui no Brasil ou no, pois o que crucial para o investidor a presena da credibilidade para que ocorra o bom funcionamento do mercado de capitais. Por fim, h correlao instantnea de preos entre os valores mobilirios negociados da empresa Perdigo tanto no mercado de capitais brasileiros quanto no mercado norte-americano, segundo demonstrao feita pela CVM por meio de grficos (fls. 4/5 do referido procedimento investigatrio criminal). No h falar em ausncia de dolo, pois os apelantes eram ocupantes de funes de alta relevncia na empresa, e por bvio tinham cincia do dever de lealdade e de sigilo das informaes em razo dos cargos que ocupavam, bem como no poderiam utilizar de informaes privilegiadas para negociar valores mobilirios no mercado de capitais, valendo-se de intermedirios estrangeiros com o intuito de ocultar das autoridades brasileiras as operaes negociadas no exterior. No deve ser acolhida a tese defensiva de Luiz Murat, quanto possvel aplicao ao caso vertente do instituto da suspenso condicional do processo (Lei n 9.099/95, art. 89), pois, verifico que houve a tipicidade da conduta praticada pelo ru no dia 7 de abril de 2006, de acordo com as provas acima produzidas. No mais, ante todo o exposto nos autos, restaram comprovadas a autoria e materialidade do crime descrito na denncia, sendo a condenao dos acusados, medida de inteiro rigor. Passo, ento, dosimetria das suas penas, luz do artigo 68 do estatuto repressivo. Observadas as circunstncias judiciais previstas no artigo 59 do Cdigo Penal, verifico que os rus so primrios e ostentam bons antecedentes (folhas de antecedentes e certides de fls. 26/27, 30/35, 37/39 e 69 do apenso). No obstante, o grau de sua culpabilidade elevado, tendo em vista a posio dos rus Luiz Murat e Romano Ancelmo como ocupantes de funes de alta relevncia na empresa Sadia, conhecedores, portanto, do dever de lealdade companhia (art. 155 da Lei n 6.404/76), a revelar maior

conscincia da ilicitude de sua conduta comissiva, principalmente pelo conhecimento e experincia que tiveram nos trabalhos que antecederam na divulgao do "Edital de Oferta Pblica para Aquisies de Aes de Emisses da PERDIGO S/A". Tais fatores demonstram uma maior reprovabilidade na conduta dos agentes, merecendo, assim, uma punio mais efetiva por parte do Estado, mormente porque a conduta ilcita praticada pelos rus tem como conseqncia, geralmente, a causao de prejuzos no apenas prpria empresa, mas tambm a todos que operam no mercado de valores mobilirios. Com relao s conseqncias do crime, agiu com costumeiro acerto o MM. Juiz a quo, pois a infrao prevista no artigo 27-D da Lei n 6.385/76, possui natureza de crime formal, e se consuma com a mera utilizao de informao privilegiada em razo do cargo que o agente ocupa na empresa, mediante a negociao de valores mobilirios, sendo prescindvel a "efetiva obteno da vantagem indevida". Por conseguinte, devem ser reconhecidas negativamente as circunstncias do crime, notadamente o modus operandi efetuado pelo corru Luiz Murat de ludibriar as autoridades brasileiras negociando valores mobilirios no exterior por intermdio de empresa offshore. No tocante ao quantum da pena-base fixado pelo juiz singular, entendo que razo assiste ao Parquet federal, merecendo ser exasperada a reprimenda, tendo em vista que a sano penal independe da sano administrativa diante do princpio da independncia das instncias, os rus renunciaram aos cargos que exerciam na empresa e de que no h provas de que os acusados foram criticados pela mdia especializada e pelos seus pares no meio empresarial. Dessa forma, elevo a pena-base para 02 (dois) anos e 02 (dois) meses de recluso para o corru Luiz Murat, e de 01 (um) ano e 08 (oito) meses de recluso para o corru Romano Ancelmo. No h agravantes e nem atenuantes a serem consideradas. E, por fim, entendo que o magistrado agiu corretamente ao reconhecer a majorante prevista no artigo 71 do Cdigo Penal, aplicada no patamar de 1/6 (um sexto), resultando, em relao ao acusado Luiz Gonzaga Murat Filho, 02 (dois) anos, 06 (seis) meses e 10 (dez) dias de recluso, e em relao ao corru Romano Ancelmo Fontana Filho, aplicada no patamar de (um quarto), o que resultou na pena de 02 (dois) anos e 01 (um) ms de recluso. Com relao pena pecuniria aplicada ao corru Luiz Murat, entendo que a deciso de primeiro grau tambm no merece qualquer reparo, tendo em vista que houve vantagem financeira nas operaes engendradas pelo acusado. Com efeito, a multa foi fixada acima do mnimo legal, tendo o juiz singular corretamente fundamentado o quantum debeatur, que est assim

explicitado (fl.542): "Quanto pena de multa, o artigo 27-D da Lei n 6.385/76 veicula uma regra especial, estabelecendo que a pena de multa ser "de at 3 (trs) vezes o montante da vantagem ilcita obtida em decorrncia do crime. Interpreto esse dispositivo da seguinte forma: a pena mnima a ser aplicada de 1 (uma) vez o montante da vantagem ilcita. O aumento, em at 3 (trs), ser aplicado de forma proporcional fixao da pena privativa de liberdade. (...) No caso concreto, segundo a CVM, caso houvesse vendido todos seus ttulos, pela cotao de fechamento do dia, em 21 de julho de 2006, o acusado LUIZ teria obtido lucro de US$ 176.656,00 (cento e setenta e seis mil, seiscentos e cinquenta e seis dlares), conforme se verifica da tabela elaborada pela CVM fl. 08 do apenso procedimento investigatrio criminal n 1.34.001.003927/2007-32. J a defesa de LUIZ sustenta que, na realidade, ele teria suportado um prejuzo estimado de U$ 931,00 (novecentos e trinta e um dlares). A resultado prximo a este (US$ 918,00), porm, somente se chegaria se comparados unicamente o valor pago pelos primeiros 15.300 ADRs adquiridos (US$ 352.907,00) ao custo unitrio de US$ 23,06 [Em realidade, foram 5.100 ADRs adquiridos ao custo unitrio de US$ 69,20, mas, em 20 de abril de 2006, a PERDIGO S. A. realizou um "split" (desmembramento) de suas aes na proporo de um para trs, de forma que o nmero total de ADRs passou a ser de 15.300 e o respectivo custo unitrio passou a ser de US$ 23,06.], e o valor recebido pela venda (US$ 351.976,00), ao valor unitrio de US$ 23,00. No obstante, a meu ver, o clculo deve levar em conta as duas operaes consideradas de forma conjunta, a partir da obteno do seu custo mdio, da mesma forma que se calcula o ganho de capital no mercado acionrio para fins de imposto de renda (mdia ponderada dos custos unitrios) [ Sobre esse clculo, vide FERRERO, Gilberto. Imposto de Renda nas Bolsa de Valores para Pessoas Fsicas. So Paulo: Saint Paulo Editora, 2008. PP. 26-29. ] Isso porque somente assim se pode apurar se houve efetivo ganho ou no. Recapitulando os fatos, o ru LUIZ adquiriu, somadas as duas operaes, 45.900 ADRs, ao custo mdio de US$ 20,47. Vendeu, no dia 21 de julho, apenas 15.300, pelo valor unitrio de US$ 23,00, mantendo os demais 30.600 ADRs em sua titularidade. A circunstncia de LUIZ no ter vendido todas as aes adquiridas naquele momento no descaracteriza a existncia de efetivo lucro (embora ainda no integralmente realizado). Caso assim no se entenda, bastaria ao "insider" simplesmente, aps adquirir as aes com base na informao privilegiada, mant-las em carteira por longo perodo para descaracterizar a ocorrncia de lucro, evitando, assim, a aplicao da multa penal. Portanto, deve ser levado em considerao o total dos valores mobilirios envolvidos, ainda que no vendidos naquele momento.

Porm, discordo do clculo efetuado pela CVM para indicar o lucro auferido. Isso porque se levou em considerao a cotao de fechamento dos ttulos no dia 21 de julho de 2006, quando foi realizada a venda parcial. Parece-me mais razovel utilizar o valor da efetiva venda parcial realizada, porquanto mais baixa. Ora, se o acusado quisesse vender todos os seus ttulos, muito provavelmente teria obtido o valor unitrio de US$ 23,00 - e no o valor unitrio de US$ 24,98, correspondente cotao de fechamento daquele dia. Assim sendo, reputo que o lucro auferido pelo acusado (realizado ou no), consideradas as duas operaes de compra, a operao de venda parcial e a manuteno do restante em carteira, corresponde diferena entre aquilo que pagou pelos ADRs (US$ 939.708,00) e aquilo que obteria se tivesse vendido todos os ttulos pelo valor que efetivamente obteve com a venda parcial (45.900 x US$ 23,00 = US$ 1.055.700,00). Tal valor corresponde a US$ 115.992,00. Convertido em reais, pela taxa de cmbio vigente no dia da efetivao da venda (21.07.2006), conforme verificado no site do Banco Central do Brasil (http://www4.bcb.gov.br/pec/conversao/conversao.asp), tal valor correspondia a R$ 254.335.66 (duzentos e cinquenta e quatro mil, trezentos e trinta e cinco reais e sessenta centavos). Realizado o aumento proporcional continuidade delitiva, a pena de multa resta fixada definitivamente em R$ 349.711,53 (trezentos e quarenta e nove mil, setecentos e onze reais e cinquenta e trs centavos)" . (fls. 1123 verso/1124 e verso ). Entretanto, nos termos do artigo 49 do CP, a multa dever ser revertida ao fundo penitencirio, in casu, ao Fundo Penitencirio Nacional (FUNPEN), consoante artigo 2, V, da Lei Complementar federal 79/94, uma vez que no h previso expressa na Lei n 6.385/76 especificando o destino da mencionada pena pecuniria. Por outro lado, verifico que sua Excelncia procedeu com total acerto ao aplicar a regra do artigo 71 do Cdigo Penal na fixao das penas pecunirias. Em relao matria, alinho-me ao entendimento explanado por Paulo Jos da Costa Jnior (Comentrios ao Cdigo Penal, pg. 248), no sentido da inaplicabilidade da apontada norma legal (art. 72 do CP) ao crime continuado, pois nessa hiptese "no h concurso de crimes mas crime nico e, desta forma, em paralelismo com a pena privativa de liberdade, a unificao deve atingir tambm a pena de multa". Nesse mesmo sentido trago colao os seguintes julgados: "CRIME CONTINUADO. PENA DE MULTA. INAPLICABILIDADE DO ART. 72 DO CDIGO PENAL. A pena de multa, aplicada ao crime continuado, escapa norma contida no artigo 72 do Cdigo Penal. Recurso especial no

conhecido" (Resp 68.186-DF - DJU de 18.12.95, p.44.597). "Deferida a unificao de pena, deve ser aplicada sano pecuniria o disposto no artigo 71 do Cdigo Penal, pois a incidncia do artigo 72 do mesmo Diploma constituiria flagrante contradio e injustia" (RJTACRIM 45/441).

DO DANO MORAL COLETIVO

No tocante ao pleito ministerial, quanto fixao de valor mnimo para reparao do dano moral coletivo, tenho que merecem prosperar as alegaes aduzidas pelo Parquet Federal. Antes, porm, de tecermos consideraes a respeito da disciplina do dano moral coletivo, importante destacar o dispositivo legal previsto no CPP que disciplina a reparao do dano quando o crime causar prejuzo vtima. Assim, dispe o art. 387, verbis: "Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria: [...] IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido" (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Considero que referida alterao legislativa deve ser aplicada, in casu, sem haver cogitar-se em ferimento a quaisquer preceitos constitucionais ou legais, porquanto trata-se de norma de direito processual (e no material), aplicvel, pois, de imediato, nos termos do previsto no artigo 2 do Cdigo de Processo Penal. Ademais, o dispositivo legal em comento possui carter reparatrio, pois visa a compensar os danos causados pelos acusados. Conforme bem observado pela douta Procuradora Regional da Repblica, no se trata de nenhuma novidade, pois o artigo 91 do CP j disciplinava a reparao civil. Na verdade, o art. 387, IV, do CPP, com redao modificada pela Lei n 11.719/08, surgiu to-somente para assegurar maior eficcia ao que determinava o artigo 91 do CP. Feitas estas consideraes, volvemos questo referente ao dano moral coletivo no crime de uso indevido de informao privilegiada.

A princpio, cumpre enfatizar que o dano moral coletivo est expressamente previsto tanto no Cdigo de Defesa do Consumidor quanto na Lei de Ao Civil Pblica, a saber:

- Lei n 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor): "art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: (...) VI - a efetiva proteo e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos, com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos (...) - destaquei. - Lei n 7.347/85 (Lei de Ao Civil Pblica): "art. 1. Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: (...) IV - a qualquer outro interesse difuso ou coletivo;" Ainda, compete ressaltar, a existncia da Lei n 7.913, de 07.12.1989 que instituiu a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados aos investidores no mercado de valores mobilirios. Muito embora o interesse tutelado no caso vertente no se refira aos interesses dos consumidores, nada impede a utilizao das disposies contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor, tendo em vista que quaisquer espcies de interesses coletivos sero abarcadas pela sobredita legislao. A par disso, tanto o Cdigo de Defesa do Consumidor quanto a Lei de Ao Civil Pblica constituem um microssistema jurdico que tutela interesses coletivos ou difusos. Dessa forma, torna-se plenamente cabvel a reparao de danos morais coletivos na ao cvel pblica prevista na Lei n 7.913/89. Pois bem. Segundo o autor Leonardo Roscoe Bessa (Dano moral coletivo, in Revista de Direito do Consumidor n 59/2006), o artigo 1 da Lei n 7.347/85 que disps a respeito da responsabilidade por dano moral em decorrncia de violao de direitos relativos a qualquer outro interesse difuso ou coletivo, teve o propsito de conferir uma proteo diferenciada. De acordo com o autor acima mencionado, a disciplina do dano moral coletivo no est restrita apenas ao modelo terico da responsabilidade civil privada de rbita individual. No entanto, prossegue o autor que "em face da exagerada simplicidade com que o tema foi tratado legalmente, a par da ausncia de modelo terico prprio e sedimentado para atender aos conflitos transidividuais, faz-se necessrio construir solues que vo se utilizar, a um s tempo, de algumas noes extradas da responsabilidade civil, bem como de perspectiva prpria do direito penal". Assim, no caso vertente, em que esto em discusso danos aos interesses do conjunto de investidores do mercado de valores mobilirios, a tutela efetiva do referido direito coletivo se sobressai no aspecto preventivo da leso, em

homenagem aos princpios da preveno e precauo. Desse modo, o dano moral coletivo se aproxima do direito penal, sobretudo pelo seu aspecto preventivo, ou seja, de prevenir nova leso a direitos transindividuais. Ademais, o dano moral coletivo reveste-se tambm de carter punitivo pela qual sempre esteve presente tambm nas relaes privadas individuais, v.g., astreintes e clusula penal compensatria. Assim, o carter dplice do dano moral individual consiste na indenizao e na punio que tambm se aplicam ao dano moral coletivo. Enfim, o dano moral coletivo constitui-se de uma funo punitiva em decorrncia de violao de direitos metaindividuais, sendo devidos, portanto, no caso em tela, prescindindo-se de uma afetao do estado anmico (dor psquica) individual ou coletiva que possa ocorrer. Neste sentido: ADMINISTRATIVO - TRANSPORTE - PASSE LIVRE - IDOSOS DANO MORAL COLETIVO - DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DA DOR E DE SOFRIMENTO - APLICAO EXCLUSIVA AO DANO MORAL INDIVIDUAL - CADASTRAMENTO DE IDOSOS PARA USUFRUTO DE DIREITO - ILEGALIDADE DA EXIGNCIA PELA EMPRESA DE TRANSPORTE - ART. 39, 1 DO ESTATUTO DO IDOSO - LEI 10741/2003 VIAO NO PREQUESTIONADO. 1. O dano moral coletivo, assim entendido o que transindividual e atinge uma classe especfica ou no de pessoas, passvel de comprovao pela presena de prejuzo imagem e moral coletiva dos indivduos enquanto sntese das individualidades percebidas como segmento, derivado de uma mesma relao jurdicabase. 2. O dano extrapatrimonial coletivo prescinde da comprovao de dor, de sofrimento e de abalo psicolgico, suscetveis de apreciao na esfera do indivduo, mas inaplicvel aos interesses difusos e coletivos. 3. Na espcie, o dano coletivo apontado foi a submisso dos idosos a procedimento de cadastramento para o gozo do benefcio do passe livre, cujo deslocamento foi custeado pelos interessados, quando o Estatuto do Idoso, art. 39, 1 exige apenas a apresentao de documento de identidade. 4. Conduta da empresa de viao injurdica se considerado o sistema normativo. 5. Afastada a sano pecuniria pelo Tribunal que considerou as circunstancias fticas e probatria e restando sem prequestionamento o Estatuto do Idoso, mantm-se a deciso. 5. Recurso especial parcialmente provido.(RESP 200801044981, ELIANA CALMON, STJ - SEGUNDA TURMA, DJE DATA:26/02/2010.) - destaquei In casu, alm do insider ter praticado a conduta delitiva prevista no art. 27D da Lei n 6.385/76, ele violou, da mesma forma, as disposies contidas nos artigos 153 e 155 da Lei n 6.404/76, bem como no art. 1, I e II, da Lei n 7.913/89.

Assim, considerando que obrigao do Estado tutelar os interesses difusos de grande nmero de pequenos investidores que nele aplicam suas reservas financeiras, que o correto funcionamento do mercado acionrio fator relevante para o desenvolvimento econmico e social de um pas, que as regras bsicas do mercado de valores mobilirios consistem no nivelamento de informaes entre os investidores e a transparncia das operaes, que h muitos investidores no qualificados e que necessitam dessa proteo coletiva, e, por fim, que a defesa da regularidade e do bom desenvolvimento do mercado de valores mobilirios de interesse pblico, pois repercute em diversos ndices de desenvolvimento econmico e social do Pas, determino o ressarcimento do dano moral coletivo sofrido por todos os investidores do mercado acionrio que foram vtimas das condutas perpetradas pelos acusados. Com relao ao quantum a ser fixado a ttulo de "valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao", um dos parmetros a ser utilizado, ser o montante que desestimule o infrator para a prtica de conduta delitiva. Neste sentido: AGRAVO REGIMENTAL - AO INDENIZATRIA POR ATO ILCITO - ATAQUE DE CACHORRO CONTRA CRIANA, EM VIA PBLICA - REEXAME DO CONJUNTO FTICO-PROBATRIO IMPOSSIBILIDADE - SMULA 7/STJ - VALOR DA INDENIZAO CASO DOS AUTOS - DESNECESSIDADE DE REVISO - DECISO AGRAVADA MANTIDA - IMPROVIMENTO. ... 2. No que se refere verba indenizatria, no obstante o grau de subjetivismo que envolve o tema da fixao da indenizao, uma vez que no existem critrios determinados e fixos para a quantificao do dano moral, reiteradamente tem-se pronunciado esta Corte no sentido de que a reparao do dano deve ser fixada em montante que desestimule o ofensor a repetir a falta, sem constituir, de outro lado, enriquecimento indevido [...] STJ, 3 Turma, AgRg no AREsp 38057/SC, Rel.Min. Sidnei Beneti, j. 15/05/2012, DJe 28/05/2012. Ademais, utilizarei os parmetros previstos na Lei n 6.385/76, que disciplina o mercado de valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios, tendo em vista que a referida lei estabeleceu a previso de multas administrativas no artigo 11, bem como especificou a tutela do bem jurdico protegido pela norma penal. Neste sentido: PROCESSUAL PENAL. CAUTELARES PENAIS DE ARRESTO E HIPOTECA LEGAL. CRIME TIPIFICADO NA PRIMEIRA PARTE DO ARTIGO 22 DA LEI 7.492/86. ALQUOTA INCIDENTE SOBRE O

VALOR SUPOSTAMENTE EVADIDO, PARA FINS DE FIXAO DO DANO MNIMO. ARTIGO 387, INCISO IV, DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. 1. As hipteses de manuteno de depsitos no exterior no declarados repartio federal competente (artigo 22, 2 parte, da Lei 7.492/86) e de promoo, sem autorizao legal, da sada de moeda ou divisa para o exterior (artigo 22, 1 parte, da Lei 7.492/86) no se confundem. Enquanto a segunda parte do referido dispositivo tutela um bem jurdico que ofendido quando se viola o dever de informao administrao das reservar cambiais no que concerne manuteno de capital no estrangeiro; a primeira parte do tipo penal cogita j momento primeiro, dizer, envio, clandestino, de divisas, da o recurso multa mais expressiva, apurada conforme percentuais, progressivos, em face do montante evadido, incidente, administrativamente, pela prtica da infrao da mesma espcie. 2. Na hiptese, em se tratando de condenao alusiva promoo, sem autorizao legal, de sada de moeda ou divisa para o exterior (artigo 22, 1 parte, da Lei 7.492/86), os parmetros institudos pela Lei 4.131/62, que disciplina a aplicao do capital estrangeiro e as remessas de valores para o exterior, revelam-se mais adequados para tais fins, em substituio queles concernentes legislao que rege o imposto de renda da pessoa jurdica, seja porque o referido diploma diz respeito, especificamente, tutela do bem jurdico protegido pela norma penal ou porque prov o juiz de instrumental legislativo mais consentneo com a colmatao da lacuna normativa, em ordem a possibilitar-lhe estimar, com razoabilidade e proporcionalidade, a quantificao em face do proveito alcanado pelo delito. 3. A fixao de tal alquota, por ora somente para fins de garantia penal, no fere o direito propriedade, posto que a indenizao somente tornar-se- definitiva quando, mantida a condenao pelo crime de evaso de divisas, for interposta a ao cvel reparatria e fixado o quantum para indenizao.(ENUL 200670000162983, VICTOR LUIZ DOS SANTOS LAUS, TRF4 - QUARTA SEO, D.E. 04/06/2010.) - destaquei. Assim, em razo da gravidade do ato ilcito cometido pelos acusados, que colocou em risco o correto funcionamento do mercado de valores mobilirios, a astcia de um dos rus, ao se utilizar de uma empresa offshore com o propsito de ocultar das autoridades brasileiras a negociao de valores mobilirios, e o grande lucro potencialmente auferido, fixo o valor mnimo a ttulo de reparao de danos morais coletivos, em consonncia com as disposies contidas no artigo 11, 1, inciso III, da Lei n 6.385/76, em R$ 254.335,66 (duzentos e cinquenta e quatro mil, trezentos e trinta e cinco reais e sessenta e seis centavos) para o acusado Luiz Murat, e de R$ 305.036,36 (trezentos e cinco mil, trinta e seis reais e trinta e seis centavos) para o acusado Romano Ancelmo, em virtude da vantagem econmica obtida, conforme foi apurada na deciso de primeiro grau. H de se ressaltar que o quantum fixado acima para cada um dos rus foi a ttulo de valor mnimo para reparao dos danos causados pelo delito, sendo

que nada impede o ajuizamento de eventual ao de natureza coletiva no juzo cvel. Por fim, a despeito das previses contidas nos artigos 13 da Lei n 7.347/85 e art. 2, 2, da Lei n 7.913/89, os valores sero destinados Comisso de Valores Mobilirios (CVM) que, conforme especificado na sentena, devero ser utilizados na promoo de eventos educativos, bem como na edio de material informativo acerca da conscientizao dos investidores sobre os malefcios da prtica do delito de insider trading. No mais, estando presentes os requisitos previstos no artigo 44 do Cdigo Penal, mantenho as reprimendas restritivas de direito fixada na r. sentena. No entanto, para o caso de revogao, mantenho o regime aberto aplicado em primeiro grau, tendo em vista a natureza das penas ora impostas, assim como ante a ausncia de recurso da acusao.

DISPOSITIVO

Ante todo o exposto, afasto a preliminar acerca da incompetncia absoluta da Justia Federal, e nego provimento apelao defensiva, e, dou parcial provimento apelao ministerial, a fim de majorar as penas impostas aos coacusados Luiz Gonzaga Murat Filho para 02 (dois) anos, 06 (seis) meses e 10 (dez) dias de recluso, em regime aberto, e Romano Ancelmo Fontana Filho para 02 (dois) anos e 01 (um) ms de recluso, em regime aberto, bem como determinar que o valor da pena de multa seja destinado ao Fundo Penitencirio Nacional (FUNPEN). Reconheo, por fim, em relao a cada um dos rus, o dever de indenizar os prejuzos sofridos ttulo de dano moral coletivo, no valor mnimo de R$ 254.335,66 (duzentos e cinquenta e quatro mil, trezentos e trinta e cinco reais, e sessenta e seis centavos) para o acusado Luiz Murat, e, de R$ 305.036,36 (trezentos e cinco mil, trinta e seis reais, e trinta e seis centavos) para o acusado Romano Ancelmo, nos termos da fundamentao supra, mantendo-se, no mais, a r. sentena "a quo". como voto.

LUIZ STEFANINI Desembargador Federal

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APELAO CRIMINAL N 0005123-26.2009.4.03.6181/SP 2009.61.81.005123-4/SP RELATOR APELANTE ASSISTENTE ADVOGADO APELANTE ADVOGADO APELANTE ADVOGADO APELADO EXCLUIDO No. ORIG. : Desembargador Federal LUIZ STEFANINI : Justica Publica : Comissao de Valores Mobiliarios CVM : JULYA SOTTO MAYOR WELLISCH : LUIZ GONZAGA MURAT JUNIOR : CELSO SANCHEZ VILARDI e outro : ROMANO ANCELMO FONTANA FILHO : MIGUEL REALE JUNIOR e outro : OS MESMOS ALEXANDRE PONZIO DE AZEVEDO : (desmembramento) : 00051232620094036181 6P Vr SAO PAULO/SP RELATRIO Tratam-se de apelaes interpostas pelo Ministrio Pblico Federal e pelos acusados Luiz Gonzaga Murat Filho e Romano Ancelmo Fontana Filho, em face da r. sentena de fls. 1092/1128, proferida pelo MM Juzo da 6 Vara Federal da Subseo Judiciria de So Paulo, que condenou os corrus: a) Luiz Gonzaga Murat Filho, como incurso nas penas do artigo 27-D da Lei n 6.385/1976, por duas vezes, c/c art. 71 do Cdigo Penal, a 1 (um) ano e 9 (nove) meses de recluso, em regime inicial aberto, e a pena de multa no valor de R$ 349.711,53 (trezentos e quarenta e nove mil, setecentos e onze reais e cinqenta e trs centavos), tendo sido a pena privativa de liberdade substituda por duas reprimendas restritivas de direitos, consistentes em uma prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas e a outra proibio do exerccio do cargo de administrador e/ou conselheiro fiscal de companhia aberta pelo prazo de cumprimento da pena; b) Romano Ancelmo Fontana Filho, como incurso nas penas do artigo 27-D da Lei n 6.385/1976, por quatro vezes, c/c art. 71 do Cdigo Penal, a 1 (um) ano, 5 (cinco) meses e 15 (quinze) dias de recluso, em regime inicial aberto, e a pena de multa no valor de R$ 374.940,52 (trezentos e setenta e quatro mil, novecentos e quarenta reais e cinqenta e dois centavos), tendo sido a pena privativa de liberdade substituda por duas reprimendas restritivas de direitos, consistentes em uma prestao de servios

comunidade ou a entidades pblicas e a outra proibio do exerccio do cargo de administrador e/ou conselheiro fiscal de companhia aberta pelo prazo de cumprimento da pena. Segundo a denncia, nos dias 7 de abril e 29 de junho de 2006, na cidade de So Paulo, o acusado Luiz Murat, agindo na qualidade de Diretor de Finanas e Relaes com Investidores da empresa "Sadia S/A", utilizou, por duas vezes, informao relevante ainda no divulgada ao mercado, consubstanciada na oferta pblica de aquisio das aes da empresa "Perdigo S/A", de que teve conhecimento em razo de suas funes e da qual deveria manter sigilo, capaz de propiciar, para si, vantagem indevida, mediante a compra, em nome da empresa offshore Brackhill Investments Inc, de 5.100 (cinco mil e cem) ADR's e de 30.600 (trinta mil e seiscentos) ADR's de emisso da "Perdigo S/A" em Nova Iorque (por meio da Bolsa de Valores), no valor unitrio mdio de US$ 69,20 (sessenta e nove dlares norte-americanos e vinte centavos), totalizando US$ 352.907,00 (trezentos e cinquenta e dois mil e novecentos e sete dlares norte americanos) e US$ 586.801,00 (quinhentos e oitenta e seis mil e oitocentos e um dlares norteamericanos), respectivamente. Consta, ainda, na inicial acusatria que, nos dias 5, 7, 12 e 21 de julho de 2006, na cidade de So Paulo, o acusado Romano Ancelmo, agindo na qualidade de membro do Conselho de Administrao da empresa "Sadia S/A", utilizou, por quatro vezes, informao relevante ainda no divulgada ao mercado, consubstanciada na oferta pblica de aquisio das aes da empresa "Perdigo S/A" e na divulgao pblica da revogao da oferta pblica de aquisio de aes da "Perdigo S/A" pela "Sadia S/A", de que teve conhecimento em razo de suas funes e da qual deveria manter sigilo, capaz de propiciar, para si, vantagem indevida, mediante a compra e venda, em nome prprio, de 10.000 (dez mil) ADR's, de 5.000 (cinco mil) ADR's, de 3.000 (trs mil) ADR's, respectivamente, e 18.000 (dezoito mil) ADR's de emisso da "Perdigo S/A" em Nova Iorque (por meio da Bolsa de Valores), por intermdio da conta de n 34961ZPA do Banco HSBC da Sua, no valor unitrio de US$ 19,30 (dezenove dlares norte-americanos e trinta centavos), US$ 19,00 (dezenove dlares norte-americanos), US$ 18,70 (dezoito dlares norte-americanos e setenta centavos), respectivamente, e US$ 26,84 (vinte e seis dlares norte-americanos e oitenta e quatro centavos), totalizando US$ 193.000,00 (cento e noventa e trs mil dlares norte americanos), US$ 95.000,00 (noventa e cinco mil dlares norte-americanos), US$ 56.100,90 (cinquenta e seis mil e cem dlares norte-americanos e noventa centavos), respectivamente, e, US$ 483.215,40 (quatrocentos e oitenta e trs mil e duzentos e quinze dlares norte-americanos e quarenta centavos). Por fim, narra a exordial acusatria que, no dia 20 de junho de 2006, no interior do Banco ABN AMRO Real S/A, na cidade de So Paulo, o acusado Alexandre Ponzio de Azevedo, agindo na qualidade de Superintendente Executivo de emprstimos estruturados e gesto de portflio de crdito do Banco ABN, utilizou informao relevante ainda no divulgada

ao mercado, consubstanciada na oferta pblica de aquisio das aes da "Perdigo S/A" pela "Sadia S/A", de que teve conhecimento em razo de suas funes e da qual deveria manter sigilo, capaz de propiciar, para si, vantagem indevida, mediante a compra, em nome prprio, de 14.000 (quatorze mil) ADR's de emisso da "Perdigo S/A" em Nova Iorque, por intermdio da corretora norte-americana Charles Schwab & Co., totalizando US$ 269.919,95 (duzentos e sessenta e nove mil e novecentos e dezenove dlares norte-americanos e noventa e cinco centavos). O feito foi desmembrado em relao ao corru Alexandre em razo da aceitao dele da proposta de suspenso condicional do processo (fls. 282/286). Em razes de fls. 1136/1153, o Parquet federal aduz, em sntese, a majorao da pena-base, cominando ao coacusado Luiz Murat a pena de 2 (dois) anos e 2 (dois) meses de recluso e ao coacusado Romano Ancelmo a pena de 1 (um) ano e 8 (oito) meses de recluso. Requer, ainda, a fixao do quantum debeatur em decorrncia do dano moral coletivo causado pelo delito em apreo, nos termos do artigo 387, IV, do CPP, sendo que o montante ser destinado Comisso de Valores Mobilirios. Sustenta que as penas de multa fixadas na r. sentena sejam remetidas ao Fundo Penitencirio Nacional (FUNPEN), nos termos do art. 49 do CP. Por fim, aduz que as penas pecunirias fixadas na r. sentena sejam aplicadas distinta e integralmente, nos termos do art. 72 do CP. A Comisso de Valores Mobilirios, ao aderir ao recurso interposto pelo Ministrio Pblico Federal, interps o recurso de apelao (fls. 1167/1186). Em razes de fls. 1324/1423, o acusado Romano Ancelmo aduz, em preliminar, a incompetncia da Justia Federal. No mrito, alega a atipicidade dos fatos pela ausncia de risco ou leso ao bem jurdico quanto ao suposto delito de insider trading, bem como pela ausncia da elementar do tipo "informao relevante" e pela ausncia de dolo na venda das ADR's. Alega que foram realizadas inmeras reunies sigilosas, sendo que o apelante teria participado "de pouqussimas reunies". Afirma que no h provas de sua participao nas atividades corriqueiras da empresa. Subsidiariamente, requer a reduo da pena-base no mnimo legal, bem como a diminuio para 1/6 (um sexto) do quantum da continuidade delitiva. Por sua vez, o acusado Luiz Murat interps o recurso de apelao (fls. 1426/1554), aduzindo, em preliminar, a atipicidade dos fatos imputados ao corru sob o argumento da ausncia de bem jurdico ofendido para a configurao do tipo previsto no artigo 27-D da Lei 6.385/76. No mrito, sustenta que a acusao no apresentou provas acerca "de informao relevante apta e capaz de caracterizar o crime de uso de informao privilegiada" referentes ao fato praticado no dia 07 de abril de 2006, "para determinar, nos termos argidos em preliminar, a conseqente remessa dos autos ao Ministrio Pblico Federal a fim de possibilitar o oferecimento da suspenso condicional do processo, nos termos do artigo 89 da Lei 9.099/95". O apelante sustenta que as condutas foram atpicas no segundo

fato diante da ausncia de informao relevante apta a caracterizar o crime de uso de informao privilegiada no mercado de capitais. Subsidiariamente, requer que a pena base seja fixada no mnimo legal, bem como a alterao da pena de multa, tendo em vista o prejuzo experimentado pelo apelante. Contrarrazes apresentada pelo acusado Romano Ancelmo s fls. 1190/1214 e 1302/1306 e pelo acusado Luiz Murat s fls. 1217/1248 e 1270/1301, pelo desprovimento do recurso ministerial. Contrarrazes ministeriais s fls. 1558/1565, pelo improvimento do recurso. A Procuradoria Regional da Repblica, em parecer de fls. 1569/1592, opinou pelo provimento do recurso da acusao e desprovimento do recurso da defesa. o relatrio. reviso.

LUIZ STEFANINI Desembargador Federal

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