DIREITO PENAL E DIREITO PROCESSUAL PENAL

PEA PROFISSIONAL

O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Pedro Antunes Rodrigues, por infrao prevista no art. 121, caput, c/c o art. 14, inciso II, e art. 61, inciso II, alnea e, todos do Cdigo Penal. Conforme a inicial acusatria, no dia 2 de novembro de 2006, por volta das 15 h, na quadra 5, em via pblica, na localidade de Planaltina DF, o denunciado, fazendo uso de uma pistola, da marca Taurus, calibre 380, semi-automtica, com capacidade para doze cartuchos, conforme laudo de exame em arma de fogo, efetuou um disparo contra seu irmo Alberto Antunes Rodrigues, na tentativa de mat-lo, causando-lhe leses no peito, do lado esquerdo. O delito de homicdio no se consumou por circunstncias alheias sua vontade, sendo evitado porque a vtima recebeu pronto atendimento mdico. O que motivou o fato, conforme a exordial, foi a diviso de uma rea de terras oriunda de herana. Narra a denncia que Pedro Antunes Rodrigues disse vtima, na vspera dos fatos, que a fazenda seria sua de qualquer jeito, nem que, para isso, tivesse que matar o prprio irmo. Ao ser interrogado, o ru admitiu que teria dito ao seu irmo, um dia antes do crime, exatamente as palavras narradas na denncia. Durante a instruo do feito, a acusao apresentou testemunhas no-presenciais. A defesa, por seu turno, arrolou Catarina Andrade, que informou que, depois de efetuar um nico disparo de arma de fogo contra a vtima, Pedro Antunes Rodrigues absteve-se, voluntariamente, de reiterar atos agressivos integridade fsica da vtima e, ato contnuo, retirou-se, caminhando, do local onde ocorreram os fatos. Consta nos autos informao da polcia tcnica de que na arma, apreendida imediatamente aps o crime, havia 7 cartuchos intactos. E, ainda, que Pedro no possui antecedentes penais. Conforme o laudo de exame de corpo de delito (leses corporais), a vtima foi atingida no lado esquerdo do peito, tendo o projtil transfixado o corao, do que resultou perigo de vida. Em razo da leso sofrida, Alberto ficou 40 dias sem exercer suas atividades normais. Sobreveio, ento, sentena que pronunciou o ru nos termos da denncia. Submetido a julgamento pelo tribunal do jri, o ru foi condenado a 5 anos de recluso, em regime semi-aberto, conforme o disposto no art. 121, caput, c/c o art. 14, inciso II, e art. 61, inciso II, alnea e, todos do Cdigo Penal.

Considerando essa situao hipottica, redija, na qualidade de advogado de Pedro Antunes Rodrigues, a pea processual que no seja o habeas corpus , privativa de advogado, pertinente sua defesa, incluindo a fundamentao legal.

Padro de Respostas
O candidato deve interpor recurso de apelao, dirigido ao juiz presidente doTribunal do Jri de Planaltina-DF, com fundamento no art. 593, III, d , do CPP, requerendo a remessa dos autos ao TJDFT, para as providncias cabveis. Deve, ento, colocar a data e assinar apenas como advogado. Observa-se que o edital do Exame de Ordem estabelece que ser cobrada a redao de pea profissional ou parecer privativo de advogado, razo pela qual no ser aceito o habeas corpus , que se trata de uma ao penal popular, porque pode ser impetrado por qualquer pessoa. Em suas razes, dirigidas ao TJDFT, aps relatar os fatos e analisar o contexto probatrio, deve sustentar que a deciso do Conselho de Sentena foi manifestamente contrria prova dos autos, postulando, assim, a realizao de novo julgamento. Isso porque, provado que o ru, depois de efetuar um nico disparo de arma de fogo contra a vtima, absteve-se de reiterar atos agressivos sua integridade fsica, embora ainda tivesse 7 cartuchos na pistola, entende-se que desistiu voluntariamente de mat-la. Deve argumentar que o Ministrio Pblico diz que o caso de tentativa de homicdio, pois o ru teria esgotado os meios de que dispunha para atingir esse desideratum: o denunciado efetuou um disparo de arma de fogo contra seu irmo ALBERTO ANTUNES RODRIGUES, tentando mat-lo, causando-lhe leses no peito . O delito de homicdio no se consumou por circunstncias alheias sua vontade, sendo evitada porque a vtima recebeu pronto atendimento mdico . No foi isso, todavia, o que informou em juzo a testemunha de defesa CATARINA: "(...) depois de efetuar um nico disparo de arma de fogo contra a vtima, PEDRO ANTUNES RODRIGUES absteve-se, voluntariamente, de reiterar atos agressivos sua integridade fsica, e, ato contnuo, retirou-se, caminhando, do local dos fatos . Verifica-se, assim, que, se o ru tinha o propsito de matar seu irmo em virtude de desentendimentos acerca da herana, espontaneamente dele desistiu, pois ningum o impediu de efetuar novos disparos na direo da vtima, embora pudesse faz-lo, j que possua mais 7 cartuchos intactos, em sua pistola, da marca Taurus, calibre 380, semi-automtica, com capacidade para doze cartuchos. Assim, deve responder apenas pelos atos praticados: leso corporal grave, tendo em vista que a vtima ficou mais de 30 dias sem exercer sua ocupaes habituais. Por outro lado, restou inconteste o dolo de matar ( animus necandi), tendo em vista o disposto no laudo de exame de corpo de delito (leses corporais), em que se verifica que a vtima foi atingida no lado esquerdo do peito, tendo o projtil transfixado o corao, do que resultou perigo de vida. Outrossim, ao ser interrogado, o ru admitiu que teria dito ao seu irmo, um dia antes do crime, que a fazenda seria sua de qualquer jeito, nem que, para isso, tivesse que matar o prprio irmo .

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Prova Prtico-Profissional

1 Direito Penal e Direito Processual Penal

Quanto desistncia voluntria, diz o CP: Art. 15- O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados. Assim, se o sujeito interrompe a execuo ou se, j exaurida a atividade executiva, evita a produo do resultado, no existe crime tentado. A desistncia voluntria consiste numa absteno de atividade: o sujeito cessa o seu comportamento delituoso. Assim, s ocorre antes de o agente esgotar o processo executivo, sendo somente cabvel na tentativa imperfeita ou inacabada. impossvel na perfeita, pois nela o sujeito esgota todos os atos de execuo. Pode acontecer nos crimes materiais ou formais, no nos de mera conduta. Por exemplo: o sujeito que, dispondo de mais projteis, dispara um s contra a vtima, desistindo de repetir os atos de execuo do crime de homicdio, d prova evidente de que assim procede voluntariamente. Ele no se valeu de todos os meios de que dispunha. Outro exemplo: o ladro, dentro da residncia da vtima e prestes a subtrair-lhe os valores, desiste de consumar o furto e se retira. Ora, o ru no esgotou os atos de execuo do crime de homicdio e, espontaneamente, cessou a agresso aps atingir a vtima, tendo sado caminhando do local. Ressalta-se que o ru tinha a possibilidade de descarregar a arma contra a vtima, mas no o fez, posto que desistiu da prtica do crime, devendo responder apenas pelos atos j praticados. Este contexto probatrio permite acolher a tese defensiva de desistncia voluntria. Logo, a deciso dos jurados foi manifestamente contrria prova dos autos. Por essas razes, deve-se dar provimento ao apelo de PEDRO ANTUNES RODRIGUES para, com fundamento no art. 593, III, letra d , determinar a sua submisso a novo julgamento.

Distribuio de pontos
FOLHA EM BRANCO FUGA AO TEMA IDENTIFICAO DO CANDIDATO CANDIDATO AUSENTE

QUESITOS AVALIADOS
1 Apresentao e estrutura textual (legibilidade, respeito s margens, paragrafao); correo gramatical (acentuao, grafia, pontuao) 2 Fundamentao e consistncia

VALOR
0,00 a 1,00

CONCEITO OBTIDO
0 1 2

2.1 Enderear o recurso ao juiz presidente do tribunal do jri de Planaltina-DF, requerendo a remessa dos autos ao TJDFT, para as providncias cabveis. 2.2 Enderear as razes da apelao ao TJDFT.

0,00 a 0,50

0,00 a 0,50

2.3 Relatar os fatos e analisar o contexto probatrio, sustentando que a deciso do Conselho de Sentena foi manifestamente contrria prova dos autos, postulando, assim, a realizao de novo julgamento. 2.4 Tecer consideraes sobre o conceito de desistncia voluntria, fazendo referncia situao-problema: provado que o ru, depois de efetuar um nico disparo de arma de fogo contra a vtima, absteve-se de reiterar atos agressivos sua integridade fsica, embora pudesse, pois tinha 7 cartuchos na pistola, entendese que desistiu voluntariamente de mat-la, devendo responder pelos atos praticados. (leso corporal grave) 3 Domnio do raciocnio jurdico

0,00 a 1,00

0,00 a 1,00

3.1 Adequao da resposta ao problema; tcnica profissional demonstrada; capacidade de interpretao e de exposio

0,00 a 1,00

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2 Direito Penal e Direito Processual Penal

Q U EST O 1

Regina procurou um escritrio de advocacia e contou que possui um filho, Mrcio, que cumpre medida socioeducativa de semi-liberdade. Aduziu que Mrcio j completou 18 anos de idade e que, por isso, ele deve ser posto em liberdade.

Diante da situao hipottica descrita, responda: o advento da maioridade penal faz cessar a aplicao de medida socioeducativa prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente? Fundamente a sua resposta.

Padro de Respostas
A M edida socioeducativa no se extingue quando o jovem completa 18 anos, conforme o pargrafo 5 do artigo 121 do Estatuto . O advento da maioridade penal no cessa a aplicao de medida socioeducativa prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA). Esse entendimento foi aplicado pela Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal (STF) ao indeferir dois Habeas Corpus (HCs 91276 e 91490) impetrados em defesa de jovens que pretendiam parar de cumprir medida socioeducativa de semiliberdade porque completaram 18 anos. Os ministros concordaram que o ECA prev, de forma expressa, a aplicao da medida de semiliberdade para maiores dos 18 anos, at que eles completem 21 anos, quando a liberao compulsria. Isso est disposto no pargrafo 5 do artigo 121 do Estatuto. Deciso idntica foi tomada pela Primeira Turma do Supremo em abril deste ano e em outro julgamento recente realizado pela Segunda Turma, fato que define uma orientao da Corte sobre o assunto. HC 90248 / RJ - RIO DE JANEIRO HABEAS CORPUS Relator(a): Min. EROS GRAU Julgamento: 13/03/2007 Ementa EMENTA: HABEAS CORPUS. ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. M EDIDA SCIO-EDUCATIVA DE SEMILIBERDADE. EXTINO AOS DEZOITO ANOS DE IDADE, DIVERSAMENTE DA INTERNAO, QUE VAI AT OS VINTE E UM ANOS. IMPROCEDNCIA. Salvo o disposto quanto ao prazo mximo de internao nos seus arts. 121, 3, e 122, 1, o ECA no estipula limite mximo de durao da medida scio-educativa de semiliberdade (art. 120, 2). Da porque, independentemente de o adolescente atingir a maioridade civil, esta, a exemplo do que ocorre com a internao, tem como limite temporal a data em que vier a completar vinte e um anos (art. 121, 5). A circunstncia de o preceito do 2 do art. 120 mandar aplicar medida scio-educativa de semiliberdade as disposies relativas internao "no que couber" no autoriza o entendimento de que, salvo o 5 do art. 121, todos os demais pargrafos do art. 121 do ECA a ela se aplicam. O limite de vinte e um anos tambm sobre ela incide, ainda que o texto normativo no o diga expressamente. A projeo da medida scio-educativa de semiliberdade para alm dos dezoito anos decorre da remisso s disposies legais atinentes internao. Essa uma maneira de a lei dizer precisamente o que afirmaria se fosse repetitiva. A remisso de um texto ao outro evita que aquele reproduza inteiramente o que este afirma. De mais a mais, o ECA no determinou, em nenhum dos seus preceitos, a extino da medida scio-educativa de semiliberdade quando o adolescente completar dezoito anos de idade. A aplicao da medida de semiliberdade para alm dos dezoito anos no decorre de interpretao sistemtica, mas de texto expresso de lei. Isso resulta evidente na circunstncia de o legislador, no que tange s medidas scio-educativas (ECA, arts. 112 a 121), ter disciplinado de forma idntica apenas as restritivas de liberdade (semiliberdade e internao). Ordem denegada. rgo Julgador: Segunda Turma

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7 Direito Penal e Direito Processual Penal

Distribuio de pontos
FOLHA EM BRANCO IDENTIFICAO DO CANDIDATO CANDIDATO AUSENTE

FUGA AO TEMA

QUESITOS AVALIADOS
Apresentao e estrutura textual (legibilidade, respeito s margens, paragrafao); correo gramatical (acentuao, grafia, pontuao) Fundamentao e consistncia A Medida socioeducativa no se extingue quando o jovem completa 18 anos, conforme o pargrafo 5 do artigo 121 do Estatuto Domnio do raciocnio jurdico Adequao da resposta ao problema; tcnica profissional demonstrada; capacidade de interpretao e de exposio

VALOR

CONCEITO OBTIDO

0,00 a 1,00

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8 Direito Penal e Direito Processual Penal

Q U EST O 2

Gluber, passando-se por um matuto, dizendo-se do interior de Minas Gerais, abordou Oflia, pessoa idosa, a fim de obter informaes sobre o endereo de uma casa lotrica ou agncia da Caixa Econmica Federal para receber um prmio, alegando ter ganhado na loteria. Gluber, ento, mostrou a Oflia uma listagem falsa da Caixa Econmica Federal, onde constava o nmero do bilhete sorteado. Oflia, envolvida na histria narrada pelo suposto matuto, acompanhou-o at a casa lotrica para receber o prmio, ocasio em que Gluber lhe ofereceu o bilhete pelo preo de R$ 450,00. Oflia, de pronto, aceitou e entregou-lhe a quantia acertada em troca do bilhete premiado. Em seguida, Gluber, satisfeito, foi embora e Oflia se dirigiu a uma agncia da Caixa Econmica Federal para retirar o prmio, onde constatou que o bilhete era falso e que havia sido enganada.

Com base nessa situao hipottica, tipifique, justificadamente, a conduta de Gluber, apontando as principais caractersticas do delito.

Padro de Respostas
Resposta: A conduta enquadra-se no delito de estelionato, previsto no art. 171 do CP.

Distribuio de pontos
FOLHA EM BRANCO FUGA AO TEMA IDENTIFICAO DO CANDIDATO CANDIDATO AUSENTE

QUESITOS AVALIADOS

VALOR

CONCEITO OBTIDO

Apresentao e estrutura textual (legibilidade, respeito s margens, paragrafao); correo gramatical (acentuao, grafia, pontuao) Fundamentao e consistncia Art. 171 (estelionato) Caractersticas Domnio do raciocnio jurdico Adequao da resposta ao problema; tcnica profissional demonstrada; capacidade de interpretao e de exposio 0,00 a 1,00 0 1 2

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9 Direito Penal e Direito Processual Penal

Q U EST O 3

Roberto foi denunciado por tentativa de homicdio simples. Durante toda a instruo, alegou ter agido sob o manto da legtima defesa; todavia, foi pronunciado como incurso nas sanes do art. 121, caput, c/c o art. 14, inciso II, todos do Cdigo Penal. O promotor de justia, em plenrio do tribunal do jri, pediu a absolvio de Roberto.

Na situao hipottica em apreo, pode o assistente de acusao sustentar o libelo em contradio com o pedido de absolvio do Ministrio Pblico? Fundamente a sua resposta.

Padro de Respostas
No. A atividade do assistente de acusao est intimamente ligada do promotor de justia, ou seja, se o Ministrio Pblico, titular da ao penal pblica, no sustentar o libelo crime acusatrio, no poder o assistente faz-lo em seu lugar, pois a previso do art. 5, LIX, da CF/88, c/c arts. 584, 596 e 598, todos do CPP, para quando houver inrcia do M inistrio Pblico. Quer-se dizer: em decorrncia de uma no atuao do promotor de justia, como, por exemplo, no promovendo a ao penal pblica no prazo legal (arts. 46 c/c 29, do CPP). A atividade do assistente sempre supletiva, subsidiria, ou seja, surge quando o MP no faz o que deveria fazer. O assistente parte acessria e o MP parte principal. Quem exerce a pretenso acusatria o MP, e no o assistente. A questo est de acordo com a doutrina de Paulo Rangel, Direito Processual Penal, 11 edio, Lumen Juris, p. 492.

Distribuio de pontos
FOLHA EM BRANCO IDENTIFICAO DO CANDIDATO CANDIDATO AUSENTE

FUGA AO TEMA

QUESITOS AVALIADOS
Apresentao e estrutura textual (legibilidade, respeito s margens, paragrafao); correo gramatical (acentuao, grafia, pontuao) Fundamentao e consistncia No. A atividade do assistente de acusao est intimamente ligada a do promotor de justia, ou seja, se o Ministrio Pblico, titular da ao penal pblica, no sustentar o libelo crime acusatrio, no poder o assistente faz-lo em seu lugar Domnio do raciocnio jurdico Adequao da resposta ao problema; tcnica profissional demonstrada; capacidade de interpretao e de exposio

VALOR

CONCEITO OBTIDO

0,00 a 1,00

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10 Direito Penal e Direito Processual Penal

Q U EST O 4

Valdir fotografou Clia, criana com 10 anos de idade, em poses erticas e, em seguida, publicou as fotos na Internet. Ocorreu que, devido a problemas com o provedor, tais fotos ficaram na rede apenas por 10 segundos, tendo sido vistas por somente uma pessoa.

Na situao hipottica acima descrita, tpica a conduta de Valdir? Fundamente a sua resposta.

Padro de Respostas
Aquele que fotografa crianas ou adolescentes em poses erticas ou publica (ao mltipla) esse tipo de fotografias na internet (rede de redes que se comunicam atravs do protocolo TCP/IP) comete o crime previsto no art. 241 da Lei 8.069, de 10 de julho de 1990, com a redao ditada pelo art. 4 da Lei 10.764, de 12 de novembro de 2003 (crime de ao mltipla). A objetividade do crime de fotografar ou publicar crianas ou adolescentes em poses erticas - art. 241 do ECA o respeito imagem, liberdade sexual e ao domnio do corpo da criana e do adolescente. 4. Criana a pessoa at 12 (doze) anos de idade incompletos; adolescente aquela entre 12 (doze) e 18 (dezoito) anos de idade - art. 2 do Estatuto da Criana e do adolescente. Pessoas que ainda esto em condio de desenvolvimento. A consumao na modalidade fotografar ocorre com o simples fato de fotografar cena ertica envolvendo criana ou adolescente. No se exige que algum tenha acesso fotografia. Basta fotografar. Na ao de publicar necessrio que a fotografia seja vista, ainda que por uma s pessoa. A publicao pode dar-se por qualquer meio de comunicao, inclusive rede mundial de computadores ou internet. Aquele que publica as fotos pode no ser o mesmo que fotografou. Nesse sentido: ACR 2002.33.00.016034-7/BA; APELAO CRIMINAL Relator: rgo Julgador: Publicao: Data da Deciso: Deciso: Ementa: DESEMBARGADOR FEDERAL TOURINHO NETO TERCEIRA TURMA 25/11/2005 DJ p.18 07/11/2005 A Turma, por unanimidade, negou provimento apelao. PENAL. PEDOFILIA OU PEDOSSEXUALIDADE. REPRODUO FOTOGRFICA. FOTOGRAFAR OU PUBLICAR FOTOS DE CRIANAS E ADOLESCENTES EM POSE ERTICAS. INSERO EM REDE BBS/INTERNET DE COMPUTADO RES. CRIME. ART. 241 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE COM A REDAO DITADA PELA LEI 10.764, DE 2003. CRIME DE AO MLTIPLA. 1. A pedofilia, ou pedossexualidade, um transtorno da preferncia sexual, sendo definido como a preferncia por criana (pessoa com at 12 anos de idade) ou por adolescente (pessoa entre 12 e 18 anos) - art. 1 do Estado da Criana e do Adolescente. Pelo Cdigo Internacional de Doenas da Dcima Conferncia de Genebra a pedofilia um transtorno mental (CID-10, F65.4), o que no significa que o acusado seja doente mental ou tenha o desenvolvimento mental incompleto ou retardado. 2. Aquele que fotografa ou publica (ao mltipla), em rede BBS (Bulletin Board System) ou internet (rede de redes que se comunicam atravs do protocolo TCP/IP), crianas ou adolescentes em poses erticas, comete o crime previsto no art. 241 da Lei 8.069, de 10 de julho de 1990, com a redao ditada pelo art. 4 da Lei 10.764, de 12 de novembro de 2003 (crime de ao mltipla). 3. A objetividade do crime de fotografar ou publicar crianas ou adolescentes em poses erticas - art. 241 do ECA - o respeito imagem, liberdade sexual e ao domnio do corpo da criana e do adolescente. 4. Criana a pessoa at 12 (doze) anos de idade incompletos; adolescente aquela entre 12 (doze) e 18 (dezoito) anos de idade - art. 2 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Pessoas que ainda esto em condio de desenvolvimento.

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11 Direito Penal e Direito Processual Penal

5. A consumao na modalidade fotografar ocorre com o simples fato de fotografar cena ertica envolvendo criana ou adolescente. No se exige que algum tenha acesso fotografia. Basta fotografar. Na ao de publicar necessrio que a fotografia seja vista, ainda que por uma s pessoa. A publicao pode dar-se por qualquer meio de comunicao, inclusive rede mundial de computadores ou internet. Aquele que publica as fotos pode no ser o mesmo que fotografou.

Distribuio de pontos
FOLHA EM BRANCO FUGA AO TEMA IDENTIFICAO DO CANDIDATO CANDIDATO AUSENTE

QUESITOS AVALIADOS

VALOR

CONCEITO OBTIDO

Apresentao e estrutura textual (legibilidade, respeito s margens, paragrafao); correo gramatical (acentuao, grafia, pontuao) Fundamentao e consistncia Crime previsto no art. 241 da Lei 8.069 A consumao na modalidade fotografar ocorre com o simples fato de fotografar cena ertica envolvendo criana ou adolescente. No se exige que algum tenha acesso fotografia. Basta fotografar. Na ao de publicar necessrio que a fotografia seja vista, ainda que por uma s pessoa Domnio do raciocnio jurdico Adequao da resposta ao problema; tcnica profissional demonstrada; capacidade de interpretao e de exposio 0,00 a 1,00 0 1 2

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12 Direito Penal e Direito Processual Penal

Q U EST O 5

Rodrigo cumpre pena de 5 anos e 4 meses de recluso pela prtica do delito de roubo qualificado, praticado em 2/6/2005. Em 10/9/2006, o juiz da execuo reconheceu que Rodrigo praticou falta grave por uso de celular dentro do estabelecimento prisional, aplicando Resoluo da Secretaria da Administrao Penitenciria, e determinou a perda dos dias remidos.

No que se refere situao hipottica acima, partindo do pressuposto de que Rodrigo realmente fez uso do celular dentro do referido estabelecimento, responda: agiu corretamente o magistrado? Fundamente a sua resposta.

Padro de Respostas
De incio, cumpre asseverar que o crime foi praticado antes da entrada em vigor da Lei n. 11.466/07, ocorrida em 29 de maro de 2007, que altera a Lei n. 7.210/84 para prever como falta disciplinar grave do preso a utilizao de telefone celular nas dependncias de presdio. Assim, no incide, no caso, tal falta grave, em obedincia ao princpio constitucional da irretroatividade da lei penal mais gravosa e da legalidade. Dessa forma, no agiu corretamente o magistrado, pois, segundo a exegese da Lei das Execues Penais, somente no caso das faltas disciplinares mdias e leves competir ao Estado, por legislao local, defini-las e apen-las. Foi excluda, a teor do disposto no art. 49 da Lei n. 7.210/84, a possibilidade de legislador estadual enumerar condutas disciplinares que consistiriam em falta grave, in verbis : "Art. 49 - As faltas disciplinares classificam-se em leves, mdias e graves. A legislao local especificar as leves e mdias, bem assim as respectivas sanes." A Resoluo da Secretaria da Administrao Penitenciria, ao definir como falta grave o porte de aparelho celular e seus componentes e acessrios, ultrapassou os limites do art. 49 da Lei de Execues Penais, o qual dispe que a atuao do Estado deve restringir-se especificao das faltas leves e mdias. Nesse sentido: "EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO ORDINRIO. POSSE DE APARELHO CELULAR FALTA GRAVE. CONDUTA PREVISTA EM RESOLUO ESTADUAL. IMPOSSIBILIDADE. INCOMPETNCIA DA ADMINISTRAO ESTADUAL PARA DEFINIR FALTA DISCIPLINAR DE NATUREZA GRAVE. I - A posse de aparelho celular ou seus componentes pelo detento no caracteriza falta disciplinar de natureza grave. II - Consoante o disposto no art. 49 da LEP, cabe ao legislador local to-somente especificar as faltas leves e mdias. III - Writ concedido." (HC n. 49.163/SP, 5 Turma, rel. Min. FELIX FISCHER, DJ de 12/06/2006.) "CRIMINAL. HC. EXECUO DA PENA. PORTE DE TELEFONE CELULAR E ACESSRIOS. FALTA GRAVE. RESOLUO DA SECRETARIA DE ADMINISTRAO PENITENCIRIA. PERDA DOS DIAS REMIDOS. CONSTRANGIMENTO ILEGAL. ORDEM CONCEDIDA. Hiptese em que se alega a ocorrncia de violao ao princpio da legalidade a punio do paciente, com a perda dos dias remidos, com fulcro em Resoluo da Secretaria de Administrao Penitenciria que determina ser falta de natureza grave o condenado portar aparelho de telefone celular. No se caracteriza como constrangimento ilegal a decretao de perda dos dias remidos pelo Juzo da Execuo, quando demonstrada a ocorrncia de falta grave durante o perodo de cumprimento da pena privativa de liberdade, ex vi do art. 127 da Lei n. 7.210/84. Precedentes. Resoluo da Secretaria da Administrao Penitenciria, ao definir como falta grave o porte de aparelho celular e seus componentes e acessrios, ultrapassou os limites do art. 49 da Lei de Execues Penais, o qual dispe que a atuao do Estado deve restringir-se especificao das faltas leves e mdias. Se a hiptese dos autos no configura falta grave, resta caracterizado constrangimento ilegal decorrente da decretao da perda dos dias remidos pelo trabalho do paciente. Precedente da Turma. Deve ser cassado o acrdo recorrido, bem como a deciso monocrtica que decretou a perda dos dias remidos pelo paciente. O rdem concedida, nos termos do voto do Relator." (HC n. 45.278/SP, 5 Turma, rel. Min. GILSON DIPP, DJ de 15/05/2006.) HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. FALTA GRAVE. PORTE DE APARELHO DE TELEFONE CELULAR NO INTERIOR DO PRESDIO. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ. DELITO ANTERIOR LEI N. 11.466/07. LEX GRAVIOR. IRRETROATIVIDADE. 1. O crime foi praticado antes da entrada em vigor da Lei n. 11.466/07, ocorrida em 29 de maro de 2007, que altera a Lei n. 7.210/84 para prever como falta disciplinar grave do preso a utilizao de telefone celular nas dependncias
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13 Direito Penal e Direito Processual Penal

de presdio. Assim, no incide, no caso, tal falta grave, em obedincia ao princpio constitucional da irretroatividade da lei penal mais gravosa. 2. Segundo a exegese da Lei das Execues Penais, somente no caso das faltas disciplinares mdias e leves competir ao Estado, por legislao local, defini-las e apen-las. Foi excluda, a teor do disposto no art. 49 da Lei n. 7.210/84, a possibilidade do legislador estadual enumerar condutas disciplinares que consistiriam em falta grave. 3. O Estado de So Paulo, inovou, indevidamente, o poder conferido pela Lei de Execuo Penal, ao estabelecer como sendo falta grave o porte de aparelho de telefonia celular ou seus componentes no interior de presdio. 4. Ordem concedida para que seja retirada da folha de antecedentes e do roteiro de penas do Paciente a anotao de falta grave em razo da posse de aparelho de telefone celular no interior do presdio (HC 73.295/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 24.04.2007, DJ 28.05.2007 p. 378)

Distribuio de pontos
FOLHA EM BRANCO FUGA AO TEMA IDENTIFICAO DO CANDIDATO CANDIDATO AUSENTE

QUESITOS AVALIADOS

VALOR

CONCEITO OBTIDO

Apresentao e estrutura textual (legibilidade, respeito s margens, paragrafao); correo gramatical (acentuao, grafia, pontuao) Fundamentao e consistncia No agiu corrretamente o magistrado, porque o crime foi praticado antes da entrada em vigor da Lei n. 11.466/07, ocorrida em 29 de maro de 2007, que altera a Lei n. 7.210/84 para prever como falta disciplinar grave do preso a utilizao de telefone celular nas dependncias de presdio. Assim, no incide, no caso, tal falta grave, em obedincia ao princpio constitucional da irretroatividade da lei penal mais gravosa e da legalidade No agiu corretamente o magistrado, pois, segundo a exegese da Lei das Execues Penais, art. 49, somente no caso das faltas disciplinares mdias e leves competir ao Estado, por legislao local, defini-las e apen-las Domnio do raciocnio jurdico Adequao da resposta ao problema; tcnica profissional demonstrada; capacidade de interpretao e de exposio

0,00 a 1,00

U nB /C E S PE O A B

Exame de Ordem 2007.2

Prova Prtico-Profissional

14 Direito Penal e Direito Processual Penal