CONSULTA PREVIA O NOTIFICACION?

JOSE PISSANI

Desde hace casi dos dcadas, se ha configurado una corriente continental de consulta previa para que los pueblos originarios otorguen consentimiento libre, previo e informado, hacia medidas legislativas y administrativas susceptibles de afectarlos. Es una salvaguarda que pretende protegerlos de polticas y/o mega proyectos, como hidroelctricas, minera, hidrocarburos, deforestacin, etc., que afecten negativamente sus territorios, vidas, medio ambiente, ecologa, salud, educacin, tecnologas, usos y costumbres. Como ejemplo tenemos a Canad, Nicaragua, Colombia, Bolivia, Ecuador, Per. En Per esta corriente de inclusin social va consulta previa, tuvo su origen en Junio del 2009 en la Provincia de Bagua, donde en un reclamo masivo perdieron la vida 33 personas, constituyndose en el episodio de mayor significacin en esta demanda social continental por participar en las decisiones que ataan a sus territorios. Esta demanda de los pueblos originarios se cristaliz en Septiembre del 2011, mediante la promulgacin de la norma legal que permitir generar canales de comunicacin y que debidamente mejorada, deber contribuir a reducir la conflictividad social. Me refiero a la Ley de consulta previa. Esta ley contiene los principios y el procedimiento del derecho de los pueblos indgenas u originarios a ser consultados de forma previa sobre las medidas legislativas o administrativas que afecten directamente sus derechos colectivos, sobre su existencia fsica, identidad cultural, calidad de vida o desarrollo, de conformidad con las obligaciones establecidas en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), ratificado por el Estado peruano. El mbito de los pueblos indgenas u originarios, est referido a las comunidades campesinas o andinas y a las comunidades y pueblos nativos o amaznicos. Las estadsticas registran un total de 5,818 comunidades campesinas y 1,345 comunidades nativas, que en su conjunto contienen una poblacin cercana a los tres millones de habitantes, es decir representan el 10% de la poblacin nacional. En el aspecto de extensin, las comunidades campesinas y nativas, comprenden el 56% del total nacional de las tierras agropecuarias (CENAGRO-1994). Sin embargo su poblacin est considerada como de extrema pobreza y sufren los ms alarmantes niveles de desarrollo humano: escaso acceso a servicios bsicos de agua, desage, luz, educacin y salud, as como reducido desarrollo econmico-productivo. En suma son las poblaciones excluidas y eternas postergadas de la nacin, pese a que muchas de ellas cuentan con los recursos naturales ms ricos y abundante del pas. La ley de consulta previa, considera, que su finalidad es alcanzar acuerdos o consentimientos entre el Estado y los pueblos indgenas u originarios, respecto a medidas legislativas o administrativas que afecten directamente sus derechos colectivos. Consecuentemente se trata de un instrumento legal de suma importancia para la construccin de una ciudadana intercultural, para el fortalecimiento de la democracia y como instrumento de gestin pblica. Se puede considerar como el inicio de un claro proceso de inclusin social, donde la opinin y participacin de los pueblos indgenas u originarios comienza a escucharse y considerarse en una forma digna y respetuosa. Sin embargo es necesario precisar algunas consideraciones que requieren de una mayor discusin, o en todo caso reconsideracin a la actual Ley de consulta previa, que comento a continuacin: El dispositivo Legal se refiere a medidas legislativas o administrativas, sin considerar los decretos del Ejecutivo, que pudiera significar una alternativa para eludir a la consulta previa.

En lo correspondiente al Artculo 15 de la citada Ley, se establece contradictoriamente as misma, lo siguiente,: La decisin final sobre la aprobacin de la medida legislativa o administrativa corresponde a la entidad estatal competente, por lo que las opiniones y decisiones de los pueblos involucrados no sern vinculantes, es decir, en caso que no se llegue a acuerdos o consentimientos, el Estado podr adoptar unilateralmente las medidas legislativas o administrativas, desestimando las posiciones u opiniones de los pueblos indgenas u originarios, careciendo lgicamente en estos casos de la legitimidad social correspondiente. El contenido del Artculo 15, (no considerado en el Convenio 169 de la OIT), dejara una puerta abierta para que algunos procesos de consulta previa, puedan servir nicamente como espacios de notificacin del Estado a los pueblos. En resumen si la opinin de los pueblos no es vinculante, la consulta previa se convertira en generadora de conflictos sociales. Existe otra observacin importante, y es con respecto al Artculo 8, donde se encarga a las entidades estatales la responsabilidad de identificacin de los pueblos indgenas u originarios a ser consultados, contraviniendo de esta suerte con el espritu del Convenio 169 de la OIT. Como ejemplo negativo de este articulado, debo mencionar el caso colombiano donde el Estado dice que son 82 grupos tnicos y los pueblos originarios manifiestan que son 102, generndose un fuerte impase en la identificacin de los pueblos a ser consultados. Se debe clarificar si la ley alcanza a todos los proyectos de inversin, incluso los que actualmente se vienen ejecutando. Si bien es cierto que, es una Ley reivindicatoria y de avanzada dentro del contexto latinoamericano, que permitir establecer un mejor equilibrio entre los derechos de los pueblos indgenas u originarios y el desarrollo del pas al fijar las condiciones en que los proyectos de inversin se ejecutarn, en lo posible con consentimiento o acuerdos, para salvaguardar los intereses de las comunidades originarias; tambin es cierto que es necesario y conveniente efectuar algunos ajustes a la Norma comentada, referentes a las observaciones anteriormente indicadas, a fin de mejorarla y lograr el desarrollo, con justicia y paz social.

JOS PISSANI 15 Febrero 2012