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Juicio Ordinario Civil G. Ibez L.

rea: Derecho Procesal Material de Compilacin Minuta de estudio1.

PROCESOS DECLARATIVOS CIVILES (JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTA) Gabriel Ibez Lastra2

Prevencin: Este es un material nicamente de compilacin. En ninguna medida aspira a ser un trabajo profesional, como manuales sofisticados de estudio. Est pensado para hacer ms expedito el repaso a los estudiantes de la UAI cuando enfrenten el estudio de los contenidos de este curso. Material CEIA, UAI 2013. 2 Ayudante de ctedra de los cursos de derecho procesal civil en la Universidad Adolfo Ibez.

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JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA

El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor cuanta, de general aplicacin y supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito y destinado a resolver en 1 instancia los conflictos que dentro del mismo se promuevan. Se reglamenta en el L. II CPC, artculos 253 a 433. CARACTERSTICAS 1. Procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu: En oposicin al ejecutivo. Esto quiere decir que se aplica para resolver los conflictos mediante la declaracin del derecho aplicable (meramente declarativo); mediante la constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica (constitutivo); o mediante la imposicin de una determinada prestacin (de condena). 2. Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta: Conflictos de una cuanta superior a las 500 UTM. 3. Procedimiento ordinario o de aplicacin general: Todo conflicto respecto del cual no exista consagracin de un procedimiento especial o respecto del cual fuere aplicable el procedimiento sumario, deber someterse al procedimiento ordinario, 2 y 3 CPC. 4. Procedimiento supletorio: Respecto de todos los procedimientos especiales (3 CPC). As por ejemplo, los requisitos de la demanda no aparecen mencionados por la ley en cada uno de los juicios especiales. Por ello, se aplica el 254, ubicado en el Libro II. De la misma forma, tendrn aplicacin las normas relativas a las medidas precautorias y prejudiciales. Es tanta su supletoriedad, que incluso alcanza al procedimiento penal. Las normas probatorias no reciben aplicacin en el JOP, por estar inspiradas en principios radicalmente opuestos. Tratndose de la demanda civil deducida dentro del proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos por el 254 (60 CPP). Asimismo para determinar la procedencia y tramitacin de medidas cautelares reales, hay una remisin a las normas del CPC (157 CPP). La aplicacin supletoria se ha ido reduciendo por la aparicin de tribunales y procedimientos especiales, que se rigen por principios opuestos a los que rigen el ordinario. Se ha hecho imposible la aplicacin supletoria de ciertas normas del procedimiento ordinario a determinados procedimientos regidos por la oralidad: (27 ley 19.968 y 432 CT)

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5. Procedimiento escrito, de lato conocimiento y no concentrado: Las actuaciones se hacen por separado, contemplndose diversas instancias y posibilidades de hacerlas valer y extensos plazos. 6. Procedimiento de primera instancia: Se contempla la procedencia de apelacin respecto de la SD de 1 instancia y de todas las interlocutorias que se dictan durante la tramitacin del procedimiento, salvo regla especial diversa. PRINCIPIOS QUE SE LE APLICAN 1. Dispositivo y aportacin de parte: Conllevan a la pasividad del tribunal. 2. Mediacin 3. Sistema de la prueba legal o tasada

ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO

PERODO DE DISCUSIN 1. Presentacin de la demanda: Puede iniciarse con una medida prejudicial (preparatoria, precautoria o probatoria. 2. Notificacin de la demanda 3. Transcurso del emplazamiento 4. Contestacin de la demanda: Sin perjuicio de la existencia de excepciones dilatorias. 5. Rplica 6. Dplica 7. Reconvencin 8. Dplica de la reconvencin PERODO DE CONCILIACIN OBLIGATORIA Siempre que: 1. Sea admisible la transaccin 2. No se trate de un procedimiento ordinario que revista los caracteres de Juicio de Hacienda 3. No exista allanamiento a la demanda o aceptacin de los hechos. Cumplindose estas circunstancias el tribunal debe llamar a las partes para que asistan a una audiencia, en la que le propondr las bases de arreglo para que alcancen una conciliacin total o parcial respecto del conflicto.
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PERODO DE PRUEBA Sin haberse producido la conciliacin total, este perodo se inicia con la resolucin que recibe la causa a prueba, que fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe rendirse la prueba. El trmino ordinario se contar desde la ltima notificacin a las partes de la resolucin o, en caso de haberse deducido recurso de reposicin en su contra, desde que se notifica la resolucin que falla la ltima reposicin. Existen tambin trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica o dentro de ste, pero fuera del territorio del tribunal que conoce del juicio. Adems se contemplan trminos probatorios especiales. Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario o especial, comienza a correr el plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la prueba. Vencido el plazo para hacerlo, se hayan o no presentado escritos de observacin, el tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar a las partes a or sentencia.

PERODO DE SENTENCIA Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin citacin para or sentencia. El juez, dentro del plazo que prev la ley, puede decretar una o ms medidas para mejor resolver. Transcurrido ese plazo, el juez debe dictar sentencia en el plazo de 60 das, procediendo los respectivos recursos legales. Fases de los procedimientos orales 1. 2. 3. 4. Discusin Audiencia preparatoria o preliminar Audiencia de juicio Sentencia

PERODO DE DISCUSIN El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida prejudicial o directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, siendo la forma de hacer valer la pretensin. 253 CPC: todo juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.

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LA DEMANDA La demanda es el acto procesal introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su inters. Hay que distinguir entre cuatro conceptos: 1. Accin: Potestad jurdica que tiene todo sujeto de derecho para pedir a los rganos jurisdiccionales la satisfaccin de una pretensin. Es previo al proceso. 2. Demanda: Acto material que da nacimiento a un proceso. 3. Pretensin procesal: Peticin fundada que formula el actor solicitando del juez una actuacin frente a una determinada persona. La demanda le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. 4. Libelo: Nombre del escrito de la demanda, en procedimientos escritos. No cabe hablar de libelo en procedimientos orales. REQUISITOS I. COMUNES A TODO ESCRITO 1. Suma que indica su contenido 2. Constitucin de patrocinio y poder, en caso de ser la 1 presentacin. 3. Copias, cuando haya de notificarse por el estado diario. II. ESPECIALES: Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a distribucin de causas Presuma que indique: 1. Procedimiento del juicio 2. Materia del pleito 3. Nombre completo del o de los demandantes con su RUT 4. Nombre del abogado patrocinante con su RUT 5. Nombre del apoderado con su RUT 6. Nombre de el o los demandados con el RUT, si fuera conocido. Requisitos especiales contemplados en el 254 CPC 1. La designacin del tribunal ante quien se entabla
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2. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin. En el caso de personas jurdicas o incapaces, debe individualizarse al representante, indicando si la representacin es legal o convencional. El nombre tiene importancia para hacer valer excepciones y defensas, el domicilio lo tiene para efectos de las notificaciones. 3. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. El nombre del demandado es indispensable para saber quin ser el sujeto pasivo, determinar su capacidad, establecer la competencia relativa y apreciar los efectos de la cosa juzgada. El domicilio es trascendente para la notificacin personal, y para determinar la competencia relativa, ya que si el domicilio est fuera del territorio jurisdiccional, se puede oponer la excepcin de incompetencia. En caso de haberse iniciado el juicio por medida prejudicial es conveniente, aunque no obligatorio volver a individualizarlo. 4. Exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. Se trata de los elementos que configuran la pretensin. Permite determinar la competencia del tribunal, establecer el carcter de controvertidos de los hechos, fijar cules hechos sern objeto de prueba, entre otros. Quien no afirma un hecho necesario para la eficaz configuracin de su pretensin y que permita ser acogida, comienza a perder el juicio con la demanda que presenta. Los fundamentos de derecho esgrimidos buscan facilitar al juez la tarea de calificacin jurdica. No es necesaria la reproduccin de los textos. Es una diferencia que se produce con el 170 en que s se requiere la enunciacin 5. La enunciacin precisa y clara de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. El actor puede hacer una pluralidad de pretensiones, pudiendo ser: a. Simple: Las distintas pretensiones se reclaman en forma conjunta b. Alternativa: La verificacin de una de las mltiples pretensiones, basta para satisfacer al actor. Si el tribunal satisface todas, incurre en ultrapetita. c. Eventual o subsidiaria: Se solicita una actuacin del tribunal, pero luego subordinadamente, para el caso de que la primera sea denegada, se formula otra pretensin. Se explica por ser un correctivo al principio de la preclusin que obliga a formular dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el rgano jurisdiccional (17 CPC) La parte petitoria de la demanda en la que se contiene la pretensin y las excepciones que oponga el demandado conforman la competencia especfica del tribunal, la que fija su radio de actuacin, salvo que exista una norma que lo habilite para actuar de oficio (causal de casacin, N 4 768). El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la SD acerca de las pretensiones que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda (170 N 6). La omisin de fallar alguna de las pretensiones, sin que se encuentre facultado para ello (como ocurre cuando el tribunal acoge una pretensin, y las dems son incompatibles), origina una causal de RC forma (N 5).
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No es obligatorio que la demanda se presente con los documentos en que se funda, luego de derogarse el inciso 1 del 255 que estableca esta obligacin respecto de los documentos fundantes. Sin embargo, si el actor acompaa en la demanda voluntariamente documentos, el demandado tiene el plazo del trmino de emplazamiento para impugnarlos. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA El juez frente a la demanda puede no darle curso o acogerla a tramitacin si cumple con los requisitos legales. CASOS EN QUE EL JUEZ PUEDE DE OFICIO NO DAR CURSO A LA DEMANDA 1. 256: Puede el juez de oficio no dar curso a la demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del 254, expresando el defecto de que adolece. En tal caso el actor deber presentar un escrito complementario de la demanda en que se corrija o complemente el error. Si se refieren a los nmeros 4 y 5, slo puede invalidarse por peticin del demandado a travs de la excepcin de ineptitud de libelo. El tribunal no puede rechazarla de oficio. 2. Tribunal declara su incompetencia absoluta para conocer de la demanda. 3. No se ha dado cumplimiento a la constitucin del patrocinio y del poder. El control de admisibilidad dice relacin con aspectos formales, lo cual se aleja de la tendencia del derecho comparado que autorizan al tribunal para negar lugar a las demandas manifiestamente improponibles. Una manifestacin de esta tendencia puede encontrarse en el RC fondo, en que la CS puede declarar inadmisibilidad por manifiesta falta de fundamento. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA PARA DARLE CURSO DENTRO DEL JUICIO ORDINARIO (257) La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una resolucin de mero trmite, la que slo tiene por objeto dar curso progresivo al procedimiento. Decreto, providencia o provedo, que deber contener: 1. Lugar y fecha exacta 2. A la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o simplemente traslado (comunicacin que se da a una de las partes litigantes de las peticiones o

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presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo que estime conveniente a sus intereses dentro de plazo legal). 3. Se proveen como corresponda los dems otroses. 4. Se seala el nmero de ingreso asignado a la causa y la cuanta del juicio. 5. Debe llevar la firma del juez y del secretario. CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA ES OBLIGATORIA PARA EL ACTOR El procedimiento civil est regido por el principio dispositivo, nadie est obligado a demandar, por regla general. Excepcionalmente, se consagran casos en que es necesario presentar la demanda, dado que si el actor no lo hace se encuentra expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas adversas que establece la ley. 1. Jactancia: La accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor. Una persona dice tener derechos de los que no est gozando, para ser obligado por el afectado a interponer la demanda correspondiente a los derechos de que se jacta. Conforme al 270 CPC, se puede deducir demanda de jactancia en los siguientes casos: a. Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito. b. Cuando la manifestacin se haya hecho de viva voz, a lo menos delante de dos personas hbiles para declarar en juicio. c. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones. La accin de jactancia (para que se declare la obligacin redemandar) prescribe en 6 meses desde los hechos en que se funda, y se tramita como sumario (272 CPC). Si se da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10 das para demandar, ampliable a 30 por motivo fundado, so pena de declararse que no ser odo posteriormente sobre tal derecho (incidente del procedimiento de jactancia). Si el jactancioso demanda dentro de plazo, se inicia el juicio correspondiente. 2. Medida prejudicial precautoria: Quien ha obtenido una medida prejudicial precautoria debe deducir demanda dentro del trmino de 10 das, ampliables hasta 30 por motivos fundados, contados desde que es notificada la resolucin que se la concede. En caso de no hacerlo, se le sanciona doblemente: (a) alzamiento de la medida; (b) queda responsable de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento. 3. Reserva de acciones en el juicio ejecutivo: Cuando el deudor, dentro de la oportunidad para oponer excepciones, hubiere efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo, se encuentra obligado a deducir demanda ordinaria en el plazo de 15 das, contados desde la notificacin de la sentencia definitiva.

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[_____] EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA Hay que distinguir tres estados: 1. PRESENTADA LA DEMANDA Y HASTA ANTES DE QUE SE NOTIFICA (148): a. El actor puede retirar la demanda, sin necesidad de presentar ningn escrito, entendindose en este caso como no presentada. Se trata de un acto material del cual se deja constancia en el libro de ingresos. b. Hasta antes de la notificacin, se podr modificar, ampliar o restringir la demanda, mediante nuevo escrito. Si se efecta dentro de este espacio de tiempo, no existe problema para posteriormente deducir una nueva demanda. 2. NOTIFICADA LA DEMANDA Y HASTA ANTES DE LA CONTESTACIN (261): Notificada a cualquiera de los demandados, y antes de la contestacin, podr el demandante hacer las ampliaciones o rectificaciones que estime convenientes. Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos de su notificacin (personal), y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el trmino para contestar la primitiva demanda. El actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna El trmino de emplazamiento para contestar la demanda original y la modificacin, comienza a correr desde que todas las resoluciones y solicitudes sean notificadas al demandado. A partir de la notificacin, el actor puede presentar un escrito de desistimiento de la demanda. La sola presentacin no pone fin al juicio, debe tramitarse como incidente. El tribunal debe pronunciar una resolucin acogiendo la solicitud de desistimiento (SI de primera clase). No puede confundirse el retiro con el desistimiento; en el primero se mantiene vigente la pretensin y no se requieren facultades especiales del mandatario judicial. 3. CONTESTADA LA DEMANDA: La regla general es que el actor no puede modificarla en forma alguna, slo pudiendo desistirse de ella en las condiciones y formas que establece el T. XV del L. I. Excepcionalmente, en el escrito de rplica puede ampliar, adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones que indica el 312 (no se puede alterar las que sean objeto principal del pleito). EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA 1. Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del actor e instruir el proceso. 2. El juez debe conocer de la demanda, pudiendo no darle curso de oficio.
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3. Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, si ello procede. 4. Fija la extensin del juicio en parte, junto a la reconvencin y a las defensas del demandado (competencia especfica del juez). 5. Actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado en que se persiga el mismo objeto, ya que se genera la litis pendencia (?). 6. Algunos sealaban que desde que se presenta vlidamente, se genera la relacin procesal. EL EMPLAZAMIENTO Tiene dos elementos: 1. Existencia de una notificacin 2. Transcurso del plazo para hacer valer los derechos EFECTOS DE LA NOTIFICACIN VLIDA DE LA DEMANDA A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del emplazamiento, generndose efectos procesales y civiles: I. EFECTOS PROCESALES

1. El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo entre las partes y con el juez (teora relacin jurdica). 2. Radica la competencia: Slo respecto del demandante, pues el demandado an podra alegar la incompetencia del tribunal. 3. Precluye la facultad del demandante de retirar la demanda: Slo puede desistirse de la demanda, lo que produce cosa juzgada. 4. Nace la carga de hacer avanzar el procedimiento: Si las partes permanecen inactivas, sin realizar gestiones tiles para dar curso al proceso por un lapso que exceda los 6 meses contados desde la ltima resolucin recada en gestin til, el demandado podr pedir el abandono del procedimiento. No extingue las pretensiones, ni produce cosa juzgada, pero se pierde todo lo obrado, incluida la notificacin, con las consecuencias que ello tiene para interrumpir civilmente la prescripcin. 5. La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la demanda. En cambio, la sentencia constitutiva producir sus efectos desde que se notifica la sentencia misma. 6. Se genera el estado de litis pendencia (303 CPC). Se puede oponer como excepcin dilatoria. 7. Efectos al interior del proceso:
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a. Carga del demandante de llevar adelante el procedimiento, so pena del abandono del procedimiento b. El demandado tiene la carga de la defensa b. Se genera la carga de la prueba c. El tribunal debe dictar providencias para dar curso al procedimiento, y una vez terminada la tramitacin deber dictar sentencia. El incumplimiento de lo anterior, posibilita la interposicin de una queja disciplinaria (y no RQ). II. 1. 2. 3. 4. 5. EFECTOS CIVILES Constituye en mora al deudor: 1551, N 3 CC. Transforma los derechos en litigiosos: Para efectos de su cesin, 1911 CC. Interrupcin civil de la prescripcin: 2503, 2518, 2523 CC. Transforma la prescripcin extintiva de corto tiempo en largo tiempo: 2523 CC. Impide que el PPC sea calificado de suficiente por el tribunal: Ello, en la gestin voluntaria, de modo que debe procederse al juicio que se hubiere iniciado o se encontrase pendiente, de acuerdo al 1603 CC.

ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO EN LA PRIMERA O NICA INSTANCIA: 1. Notificacin vlida de la demanda: Al demandante, por el ED. Al demandado; personalmente, cuando se trate de la primera gestin del juicio y por estado diario, en caso de que no lo sea. Sin perjuicio de lo anterior, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la resolucin recada en la demanda, aun cuando no sea la primera gestin del juicio. Adems, la notificacin personal puede usarse en todo caso. 2. Transcurso del plazo que la ley otorga al demandado: El trmino de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo legal, fatal, improrrogable, comn (corre para todos los demandados a la vez hasta que expire el ltimo trmino parcial) y discontinuo. El plazo se cuenta desde la notificacin de la demanda y su extensin vara de acuerdo al procedimiento de que se trate. En el juicio ordinario es importante determinar el lugar donde el demandado es notificado y no el de su domicilio: 1. 15 das: Demandado es notificado en la comuna donde funciona el tribunal. 2. 18 das: Demandado notificado dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de los lmites de la comuna asiento del tribunal. 3. 18 das ms el aumento de la tabla de emplazamiento: Si el demandado es notificado fuera del territorio jurisdiccional, sea dentro o fuera del territorio. En este
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ltimo caso, la notificacin debe hacerse por medio de exhorto nacional o carta rogatoria internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero. La tabla la confecciona la CS cada 5 aos Cmputo del trmino de emplazamiento cuando existen varios demandados 260: Si los demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponda a los notificados. Es un plazo comn. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite que se tenga por cumplido un trmite esencial para la validez del proceso. De no cumplirse con el debido emplazamiento es posible reclamar por excepcin dilatoria, incidente de nulidad y por RC forma. Una vez notificada la demanda y transcurrido el trmino de emplazamiento (sea que se haya contestado efectivamente, o de manera ficta rebelda-), se constituye vlidamente la relacin procesal. La notificacin de la demanda, genera para el demandado la carga de la defensa, pudiendo en el trmino que seala la ley, no comparecer (rebelde) o reaccionar frente a la demanda, pudiendo optar en este ltimo evento por diversas actitudes.

LA DEFENSA DEL DEMANDADO En sentido lato, es el poder jurdico del demandado de oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el rgano jurisdiccional. FORMAS DE DEFENSA. Ante una demanda, el sujeto activo puede inaccionar o reaccionar. Sus posibles actitudes son: I. REBELDA O CONTUMACIA

El demandado asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo, sin comparecer en el proceso. No importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin, sino que por el contrario, implica una contestacin ficta en la que se tienen por negados genricamente los fundamentos de ella.
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El trmino para contestar la demanda es fatal, razn por la cual expira, sin necesidad de declarar la rebelda respecto de ese trmite. La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto que el dar por evacuado el trmite de la contestacin. Si el demandado no contesta dentro del plazo, el tribunal de oficio o a peticin de parte, procede a declarar precludo el derecho, y conferir traslado al actor para replicar. Ello importa que el actor ser quien deber probar los hechos en que funda su pretensin. (318 CPC inc. 1) En primera instancia el demandado rebelde debe ser considerado para todos los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten y debe acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente (plazos no fatales). El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento a la instancia, pero debiendo respetar todo lo obrado antes de su comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento. Si ste se acoge, el proceso comienza a tramitarse nuevamente. En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin por el slo ministerio de la ley si no comparece dentro de plazo legal, no siendo necesario notificarle de las resoluciones que se dicten, las que producirn efectos respecto del apelado rebelde, desde que se pronuncien. El apelado rebelde, podr comparecer en cualquier estado del recurso, pero no en forma personal, sino por procurador del nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.

II.

REACCIN.

Si el demandado comparece en el proceso, puede asumir las siguientes actitudes: Allanamiento Es una aceptacin expresa del demandado a la pretensin hecha valer por el sujeto activo. Para que un mandatario judicial se allane, requiere la facultad especial del inc. 2 del 7 CPC. El allanamiento total (aceptacin de todos los fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin) no conlleva la terminacin del proceso, sino que libera al tribunal de recibir la causa a prueba, y se omite el trmino probatorio, y las observaciones, citndose a or sentencia despus del periodo de discusin, 313 CPC. Si hay inters pblico, ni ese efecto produce. Si el allanamiento es parcial, deber recibirse la causa a prueba de los puntos no aceptados. Tanto en el allanamiento como en el caso del reconocimiento de los hechos, se confiere traslado de la contestacin al demandante para que replique. Evacuada la rplica, se confiere traslado para la dplica. Evacuada, el tribunal citar a las partes para or
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sentencia, omitindose los trmites de la prueba. Si se estima improcedente la resolucin que cita a las partes para or sentencia, (por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin de los hechos), procede apelacin (326 inciso 1). Oposicin a la pretensin El demandado reclama la desestimacin de la pretensin que formula el actor. Puede revestir las siguientes formas: 1. La defensa negativa: Consistente en la mera negativa, no lleva consigo afirmacin de hechos nuevos. La carga de la prueba recae en el demandante, pues el demandado no est introduciendo hechos nuevos con el objeto de destruir la pretensin. Por ltimo, estas defensas no deben ser analizadas en lo dispositivo del fallo, slo en la parte considerativa. 2. Las excepciones: Son las peticiones del demandado que tienen eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto jurdico afirmado como fundamento de la pretensin. Se clasifican en: a. DILATORIAS. Son las que se refieren a la correccin del procedimiento sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida. Tienen un carcter taxativo (303 CPC), pero genrico, por cuanto en el numeral 6 se pueden comprender los vicios del procedimiento cuya correccin sea posible solicitar. Estas excepciones (a) deben hacerse valer en un mismo escrito, (b) antes de la contestacin de la demanda y (c) dentro del trmino de emplazamiento. Suspenden la tramitacin del procedimiento y deben ser resueltas una vez concluida la tramitacin del incidente que generan. b. PERENTORIAS. Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la introduccin de un hecho de carcter impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensin del actor. Normalmente se confunden con los ME, sin perjuicio de que la jurisprudencia le ha otorgado este carcter a excepciones procesales como la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar y la cosa juzgada. No suspenden la tramitacin y se hacen valer en la contestacin de la demanda (309 CPC). Una contestacin con excepciones perentorias implica que la carga de la prueba va a recaer en el demandado, pues introduce hechos nuevos. Deben ser resueltas en la parte dispositiva de la SD. c. MIXTAS. Aquellas que no obstante tener el carcter de perentorias, pueden ser ejercidas como dilatorias antes de la contestacin. Son las de cosa juzgada y transaccin. Formuladas, el tribunal puede fallarlas luego del incidente que generen, o estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva (304 CPC).

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d. ANMALAS. Las perentorias que pueden ser deducidas con posterioridad a la contestacin de la demanda, durante todo el juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (309). Son las de prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda (en un antecedente escrito). Deducidas en primera, despus de recibida la causa a prueba, se tramitan como incidentes y se reservar la resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribunal se pronunciar respecto de ellas en nica instancia. 3. La reconvencin. Se trata de una contrademanda del demandado frente al demandante, que se deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa del demandante. Una actitud agresiva del demandado, haciendo valer una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella. Si el demandado la deduce, ampla el mbito objetivo del proceso, por introducir una nueva pretensin. Se acepta por el principio de economa procesal. La oportunidad de deducir la reconvencin es en la contestacin (314 CPC). Se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316 CPC). Debe ser notificada al demandante igual que la demanda primitiva, y ste puede asumir las mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal. Tiene los siguientes requisitos: a. Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda (315 CPC, 111, 124 COT). b. Que se encuentre sometida al mismo procedimiento de la demanda.

EXCEPCIONES DILATORIAS REGULADAS ESPECFICAMENTE POR EL LEGISLADOR I. INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL

Ante el que se ha presentado la demanda; se sabe que la competencia es un requisito de validez del proceso, razn por la que debe pronunciarse a su respecto antes que las dems excepciones sean opuestas. Pueden haberse violado las normas de la competencia absoluta o relativa, o bien las reglas generales de la competencia. Sin embargo, el tribunal podr declararla de oficio, slo en caso de violacin de las normas de la competencia absoluta. Si el demandado no hace valer la incompetencia por violacin de las normas de la competencia relativa, se produce la prrroga de la competencia. En caso de violarse las normas de la distribucin de causas, Maturana cree que debera fundarse la excepcin dilatoria en el N 6 y no en el N 1, debido a que se tratara de una norma administrativa y no a una norma que determine la competencia.
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Qu ocurre si falta jurisdiccin? No podra considerarse dentro de este numeral, sino que debera oponerse como excepcin perentoria en la contestacin de la demanda, puesto que conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda. No puede sanearse un fallo de un rgano que carece de jurisdiccin, y si hay resolucin, sta slo genera cosa juzgada aparente. Afecta la existencia y no la validez. Sin embargo, se plantea como solucin, que por economa procesal se encuadre dentro del 303 N 6 para no tener que contestar la demanda. II. FALTA DE CAPACIDAD DEL DEMANDANTE, O DE PERSONERA, O REPRESENTACIN LEGAL DEL QUE COMPARECE A SU NOMBRE

1. Falta de capacidad del demandante: Puede ser absoluta, relativa o especial. 2. Insuficiencia o falta de personera o representacin convencional. 3. Falta de representacin legal: La capacidad del actor es uno de los presupuestos de validez del proceso. Si se opone como dilatoria con arreglo a este numeral, por la calidad con que obra el actor, debe rechazarse como excepcin dilatoria, pues no se tratara de una dilatoria, por mirar el fondo. La jurisprudencia, (contrario a Figueroa), ha considerado que la falta de legitimacin en la causa es de carcter perentorio. Se discute el momento en que debe analizarse la legitimacin en la causa. III. LITIS PENDENCIA

Requisitos: 1. Existencia de juicio pendiente: Sea ante el mismo tribunal, o ante otro. Basta la notificacin de la demanda, siendo necesaria la existencia de una demanda y no una medida prejudicial, por ejemplo. Ya no se exige que se tramite ante otro tribunal. En el juicio ejecutivo hay norma especial, 464 N 3. 2. Identidad legal de personas 3. Identidad de objeto 4. Identidad de causa de pedir IV. INEPTITUD DE LIBELO

Por faltar algn requisito legal en el modo de proponer la demanda. Procede cuando el juez no desech de oficio los errores en los tres primeros nmeros del 254 y en todo caso,

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cuando existan en los nmeros restantes. Aceptada, el juez no puede pronunciarse sobre las excepciones de fondo expuestas. V. BENEFICIO DE EXCUSIN

Propio de la fianza, y del cual goza el fiador, debiendo cumplir ciertos requisitos (no estar privado de l, no haber renunciado, oponerlo en tiempo oportuno y sealar bienes del deudor). Asimismo, en caso que el acreedor se lo solicite, deber anticipar los gastos de la excusin. VI. EN GENERAL, LAS QUE SE REFIERAN A LA CORRECCIN DEL PROCEDIMIENTO SIN AFECTAR AL FONDO DE LA ACCIN DEDUCIDA

EXCEPCIONES MIXTAS O PERENTORIAS QUE PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS Aquellas que no obstante tener el carcter de perentorias, pueden ser ejercidas como dilatorias antes de la contestacin. Son las de COSA JUZGADA y TRANSACCIN. Formuladas stas, el tribunal puede: 1. Fallarlas, luego de concluida la tramitacin del incidente que generen. 2. Estimarlas de lato conocimiento: En cuyo caso mandar contestar la demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva (304 CPC). EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN SEGUNDA INSTANCIA 1. Incompetencia: En forma de incidente 2. Litis pendencia: En forma de incidente. FORMA Y OPORTUNIDAD DE HACER VALER LAS DILATORIAS 1. Deben hacerse valer en un mismo escrito: Si no se oponen en un mismo escrito, pueden oponerse en el progreso del juicio slo como alegacin o defensa, estndose a lo dispuesto en los 85 y 86. 2. Antes de la contestacin de la demanda 3. Dentro del trmino del emplazamiento
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TRAMITACIN Se tramitan como incidentes de previo y especial pronunciamiento, en cuaderno principal, suspendindose la tramitacin hasta su resolucin. Hechas valer por el demandado, debe conferirse traslado de ellas por tres das al demandante para que responda. Vencido dicho plazo, evacuado o no el trmite, el tribunal debe resolver la cuestin, si a su juicio no hay necesidad de prueba. Si es necesaria, debe abrirse un trmino de 8 das para que se rinda prueba, luego del cual, se dicta la resolucin. Deben fallarse conjuntamente, pero si entre ellas figura la incompetencia y se acoge, se abstendr de pronunciarse sobre las otras, sin perjuicio de que el superior, conociendo de la apelacin de la resolucin que acogi la excepcin, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del inferior para el caso de que no de lugar a la incompetencia (306 y 208). La resolucin que se pronuncia sobre las excepciones dilatorias puede: 1. Desecharlas por ser improcedentes: El demandado tendr 10 das desde la notificacin de la resolucin para contestar la demanda, sin poder ampliarse y cualquiera haya sido el lugar donde le haya sido notificada. 2. Acogerlas: Habr que distinguir: a. Se puede subsanar el vicio: El demandante debe hacerlo, y desde el momento en que se notifica la resolucin en que se tienen por subsanados, el demandado tendr 10 das para contestar. b. No se puede subsanar el vicio: Se pone fin al procedimiento. En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias cabe apelacin, por tratarse de una SI, debiendo concederse en el slo efecto devolutivo. No resulta muy comprensible que se otorgue en este efecto, por carecer de objeto la continuacin de la tramitacin ante un tribunal de primera. LA EXCEPCIN DILATORIA Y EL INCIDENTE DE NULIDAD El 305 inciso 2, al remitirse a los 85 y 86, est aceptando expresamente que las excepciones del 303 puedan servir de base para plantear incidentes de nulidad de todo lo obrado en el proceso. Esto se explica porque los 4 primeros nmeros del 303, corresponden a los elementos o presupuestos de la relacin procesal. Hoy, es limitada la oportunidad para alegar la nulidad: 5 das desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
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LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA Es el escrito en el cual el demandado hace valer su defensa respecto de la pretensin hecha valer en su contra. Se puede presentar derechamente en el trmino de emplazamiento, sin hacer valer excepciones dilatorias. En caso que se hayan hecho valer, la contestacin deber efectuarse dentro del plazo de 10 das desde la notificacin de la resolucin que rechaza las excepciones dilatorias o se tienen por subsanados los defectos de ella, segn el caso. Su importancia radica en que en conjunto con las pretensiones hechas valer por el demandante en la demanda, se configura el conflicto. El tribunal, al igual de cmo est obligado a pronunciarse sobre las pretensiones, lo est respecto a las excepciones que hace valer el demandado. REQUISITOS DE LA CONTESTACIN 1. Comunes a todo escrito 2. Especiales contemplados en el 309: a. Designacin del tribunal ante quien se presente b. El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. De gran importancia respecto de la cosa juzgada, tambin es importante la designacin de domicilio, pues en la primera gestin judicial debe designarse uno conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo. En caso de no hacerlo, todas las resoluciones que deben notificarse por cdula se harn por el estado diario. Deber ser cumplido por el mandatario, dado que las notificaciones por cdula deben ser efectuadas a l. c. Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan: Se refiere a las excepciones en su sentido amplio, incluyendo a las excepciones propiamente tales y las defensas en general. d. La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal. 3. Constitucin de patrocinio y poder si es su primera presentacin El 309 es slo ordenatorio de la litis, por lo que es improcedente fundar en su infraccin el RC fondo, careciendo de influencia en lo dispositivo del fallo. Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los documentos que le sirven de fundamento.

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ALEGACIONES, DEFENSAS Y EXCEPCIONES. El contenido de la contestacin, se refiere a alegaciones o defensas y excepciones. Asimismo, el demandado puede defenderse atacando con la reconvencin. Hay quienes creen que defensa y excepciones son sinnimos. Maturana sostiene que son distintos. En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro trmino (170 N 3) y otras que dan a cada uno un significado especial (309 N 3) Cul es la diferencia entre defensa y excepcin? Defensa: Contestacin de la pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho (alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin. Consiste en la mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un nuevo hecho. Se mantiene la carga de la prueba en el demandante. No debern ser consideradas por el tribunal en la parte resolutiva, sino en la considerativa. Excepcin: Medio de defensa en el cual el demandado introduce al proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener respecto de ellas un efecto invalidatorio, modificativo o extintivo. Introduciendo nuevos hechos al proceso, el demandado se hallar obligado a probarlos. CAA Stgo: Toda excepcin es defensa, pero no toda defensa es excepcin. EXCEPCIONES PERENTORIAS Tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e importan la introduccin al proceso de un hecho de carcter impeditivo, modificativo o extintivo de la pretensin del actor. Normalmente se confunden con los ME, sin perjuicio de que la jurisprudencia chilena le ha otorgado este carcter a excepciones procesales como la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para obrar y la cosa juzgada. Estas excepciones no suspenden la tramitacin del proceso y deben hacerse valer en el escrito de contestacin de la demanda (309 CPC). Una contestacin de demanda con excepciones perentorias implica que la carga de la prueba va a recaer en el demandado, y no en el demandante, debido a que el demandado introduce hechos nuevos que tienen por objeto destruir la pretensin hecha valer. Deben ser resueltas en la parte dispositiva del fallo, debiendo contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa (170 CPC).

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EXCEPCIONES ANMALAS Perentorias que pueden ser deducidas con posterioridad a la contestacin de la demanda, durante todo el juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (310). 1. PRESCRIPCIN EXTINTIVA: El legislador no distingue, pero la jurisprudencia ha entendido que slo se refiere a PE. As, el demandado slo podr hacer valer la adquisitiva, a travs de una demanda propiamente tal, o a travs de la reconvencional. 2. COSA JUZGADA 3. TRANSACCIN 4. PAGO EFECTIVO DE LA DEUDA, siempre que se funde en un antecedente escrito. Deducidas en primera instancia, despus de recibida la causa a prueba, se tramitan como incidentes y se reservar la resolucin para definitiva. Si se deducen en segunda, se sigue igual procedimiento pero el tribunal se pronunciar respecto de ellas en nica instancia. La ley autoriza para alegar en cualquier estado de la causa la prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin, como excepciones, pero no como accin para adquirir el dominio de una cosa. En esta situacin cuando se hace valer como accin- slo puede representarlas en su demanda o ampliacin. En el caso de la excepcin de pago, debe fundarse en un antecedente escrito, razn por la cual para ser admitida a tramitacin, es necesario que se acompae un recibo o escrito que permita acreditar el pago. Si no se cuenta con l, deber hacerse valer en la contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no se contempla este requisito de admisibilidad para hacerla valer. TRAMITACIN 1. Formuladas en 1 instancia despus de recibida la causa a prueba: Tramitacin incidental, pudiendo recibirse prueba, si el tribunal lo estima necesario (facultad), reservndose la resolucin para definitiva. 2. Formuladas en 1 instancia antes de recibida la causa a prueba: Se tramitan como toda excepcin, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestacin. 3. Deducidas en 2 instancia: Se sigue el mismo procedimiento, pero en tal caso, el tribunal se pronuncia en nica instancia.

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LA RECONVENCIN Una contrademanda del demandado, que se deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa del demandante. El demandado puede no slo adoptar una actitud defensiva, sino que una actitud agresiva, haciendo valer una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella. Deducida, el demandado ampla el mbito objetivo del proceso, por introducir una nueva pretensin. Se acepta por el principio de economa procesal. REQUISITOS DE FORMA DE LA RECONVENCIN 1. Se debe deducir en el escrito de contestacin de la demanda. 314 CPC. 2. Se debe dar cumplimiento a los artculos 254 (requisitos de toda demanda) y 261 (opcin de ampliarla o rectificarla). 3. Debe ser notificada al demandante igual que la demanda y ste puede asumir las mismas actitudes del demandado respecto a la demanda principal. REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD DE LA RECONVENCIN : 1. Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada como demanda (315 CPC; 111 y 124 COT) 2. Que la contrapretensin se encuentre sometida al mismo procedimiento de la demanda. Esta ltima condicin no se establece en la ley, pero s lo hace la jurisprudencia, porque el 316 establece que la reconvencin se sustancia y falla conjuntamente con la demanda principal. La reconvencin se substancia y falla conjuntamente con la demanda principal (316 CPC). Contra la reconvencin se pueden oponer las excepciones dilatorias del 303 en un plazo de 6 das y en un mismo escrito. En general, se aplican las normas vistas para las excepciones dilatorias con una norma especial, 317 inciso 2: acogida una dilatoria respecto de la reconvencin, el demandante reconvencional deber subsanar los defectos dentro de los 10 das siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley. Al deducirse, el proceso experimenta la ampliacin de un trmite dentro del perodo de la discusin: evacuada la dplica respecto de la demanda o la rplica de la reconvencin, debe darse traslado para la dplica de la reconvencin.

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LA RPLICA De acuerdo al 311, a la contestacin, sea pura o simple, vaya o no acompaada de reconvencin, se provee traslado. Dicha resolucin se notifica por el ED. El actor tendr el plazo fatal de 6 das para replicar y hacer observaciones a la reconvencin, si la ha habido. Transcurrido sin rplica, se entender precludo el derecho por el slo ministerio de la ley, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte, lo declarar extinguido y conferir traslado al demandado para duplicar. . CONTENIDO DEL ESCRITO DE LA RPLICA: En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean objeto principal del pleito. Se alterara, por ejemplo, cambindose la accin por una nueva. No hay inconveniente en cambiar la calificacin jurdica hecha en la demanda. LA DPLICA El demandado tiene plazo fatal de 6 das para duplicar y para hacer valer en el mismo escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la contestacin de la reconvencin. CONTENIDO DEL ESCRITO DE DPLICA El demandado en el escrito de dplica puede ampliar, adicionar o modificar las excepciones que haya formulado en la contestacin, pero sin poder alterar las que sean objeto principal del pleito. Con estos cuatro escritos fundamentales: demanda, contestacin, rplica y dplica, se pone fin al perodo de discusin, primer perodo del juicio ordinario. Maturana cree que, aunque el CPC no lo seale, deducida reconvencin debe darse traslado al demandante para que evacue el trmite de la dplica de la reconvencin (316 inciso 2): De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das. PERODO O TRMITE DE LLAMADO OBLIGATORIO A CONCILIACIN Segundo perodo del JO. Ley 19.334 de 1994 introdujo el trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin, despus del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa a prueba. Hoy, en casi la totalidad de los juicios civiles el llamado a conciliacin es obligatorio o necesario (262 CPC).
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Para tal efecto, citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de la conciliacin, evacuado que sea dicho trmite. El llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la demanda. REQUISITOS DE PROCEDENCIA DEL TRMITE OBLIGATORIO DE LLAMADO A CONCILIACIN 1. Que se trate de un juicio civil: La regla general es que proceda en todos. Excepciones: a. En juicio ejecutivo de obligacin de dar, hacer o no hacer. b. Derecho legal de retencin c. Citacin de eviccin d. Juicios de hacienda 2. Que sea legalmente admisible la transaccin 3. Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en el procedimiento. Cules son estos casos? a. El demandado se allana b. El demandado no contradice los hechos sustanciales y pertinentes c. Las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite Concurriendo los requisitos anteriores, el juez citar a las partes a una audiencia de conciliacin, para un da no anterior al quinto ni posterior al dcimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. La resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser notificada por cdula, debido a que ordena la comparecencia personal de las partes. A esta audiencia, deben concurrir las partes por s o por apoderados. El juez puede exigir la comparecencia personal, sin perjuicio de la asistencia del abogado. Existiendo pluralidad de partes, se llevar a efecto aunque no concurran todas. Operar entre aquellas partes que la acuerden y continuar con los dems, es decir, con los que no concurrieron y con los que no acordaron. El juez obrar como amigable componedor, buscando el avenimiento total o parcial. Para ello, deber proponer las bases de arreglo y las opiniones que emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa. Si las partes lo piden, se suspender la audiencia hasta por media hora para deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de tercero
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da, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, dejndose constancia de ello y sin que sea necesaria una nueva notificacin. De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las especificaciones del arreglo. La suscribirn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales. En caso de rechazarse la conciliacin o cuando no se efecte el comparendo, el secretario certifica este hecho de inmediato y entrega los autos al juez para que ste, examinndolos por s mismo, proceda a dar cumplimiento a lo que seala el 318. Nada obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite de la contestacin de la demanda Cuando el llamado es obligatorio constituye una diligencia esencial, cuya omisin genera la nulidad: 768 N 9 y 795 N 2.

PERODO DE LA PRUEBA: RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA 318, terminado el perodo de discusin, y efectuado el llamado obligatorio a conciliacin cuando sea procedente, el tribunal proceder a examinar personalmente el proceso y conforme a ello, puede: 1. Citar a las partes para or sentencia: Se dictar esta resolucin (notificada por el ED), cuando: a. El demandado acepta llanamente las peticiones del demandante b. El demandado en sus escritos no contradice en manera sustancial y pertinente los hechos sobre los que versa el juicio. En estos dos casos, no procede recibir la causa a prueba por no existir hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La resolucin del tribunal que cita a las partes a or sentencia es apelable, debido a que el tribunal pudo estimar erradamente que no existen hechos de esta naturaleza, ella se concede en el solo efecto devolutivo. c. Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite: El tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes, independiente de que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos. En este caso no es apelable la resolucin que dicta el tribunal citando a las partes para or sentencia: 326 inciso 1. 2. Recibir la causa a prueba: 318, concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, el tribunal examinar los autos, y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho sustancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar
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en la misma resolucin los hechos sustanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de prueba los hechos sustanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla. NATURALEZA JURDICA DE LA RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA Es una sentencia interlocutoria de segunda clase pues resuelve sobre un trmite que sirve de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva. CONTENIDO DE LA RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA I. MENCIONES ESENCIALES:

1. Recepcin de la causa a prueba: Con ello se da cumplimiento a un trmite esencial, 795 N 3. 2. Fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, sobre los cuales se debe rendir la prueba. La resolucin debe fijarlos, no basta una simple referencia a los escritos. Por otra parte, deber fijarlos de acuerdo a los escritos del expediente. Excepcionalmente, el legislador acepta que se rinda prueba sobre hechos acaecidos luego del perodo de discusin (321). II. MENCIN DE LA NATURALEZA

Expresin contenida en la resolucin en la que se seala que se recibe la causa a prueba por el trmino establecido en la ley. Puede ser omitida dicha mencin, por encontrarse contemplado el trmino en la ley. III. MENCIN ACCIDENTAL:

Indicacin respecto de los das en que se recibir la prueba testimonial. Es accidental, si se omite en la resolucin, no ser nula, pero las partes tendrn que efectuar al tribunal la peticin de que se seale da y hora para tal efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba testimonial que se rindiere sin que exista fijacin de da y hora para tal efecto. NOTIFICACIN DE LA RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA: POR CDULA A LAS PARTES.

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La que falla las reposiciones deducidas contra la resolucin que recibe la causa a prueba, se notificar por el estado diario. La que recibe el incidente a prueba, se notifica por el estado diario a las partes. RECURSOS QUE PROCEDEN CONTRA LA RESOLUCIN QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA (319 y 326): 1. Apelacin: Cuando se niega el trmite de la recepcin de la causa a prueba, salvo en el caso del inciso 2 del 313 (partes piden se falle sin ms trmite). 2. Reposicin con apelacin subsidiaria: En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba. El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que: a. Se agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos no contemplados b. Se eliminen uno o ms de los contemplados por no revestir dicho carcter c. Se modifiquen los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados en la resolucin Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian de las reglas generales de este recurso contempladas en el 181: 1. Procede contra una sentencia interlocutoria, en circunstancias que normalmente procede slo contra autos y decretos 2. Debe deducirse dentro de 3 da, en circunstancias que la RG es que el plazo sea de 5 das. Tambin procede la apelacin, pero nunca en forma directa (sin perjuicio del que procede cuando se niega la recepcin de la causa), sino slo en subsidio de la reposicin y para el caso que se haya rechazado lo que en ella se solicita. Esta apelacin no deber fundamentarse ni formularse peticiones concretas, siempre que la reposicin las contenga. Como la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, la causa se seguir tramitando en primera instancia. Si el tribunal de alzada confirma la resolucin del tribunal de primera, no se presenta inconveniente. El problema surge cuando el tribunal de alzada modifica la resolucin del tribunal de primera, pues puede haberse vencido el plazo para rendir prueba, sin que se pudiera rendir respecto de los nuevos hechos que se consagran en la sentencia del tribunal de alzada. Ante ello, se fija un trmino especial de prueba, que el tribunal deber abrir por un trmino prudencial, el que en ningn caso puede exceder de 8 das. No es posible confundir este trmino especial de prueba, con la ampliacin que las partes pueden pedir del trmino probatorio.

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AMPLIACIN DE LA PRUEBA El objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba puede ampliarse: 1. A hechos nuevos sustanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relacin con el asunto controvertido. 321 inciso 1: Es admisible la ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho sustancialmente relacionado con el asunto que se ventila. 2. A hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba, siempre que quien los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su conocimiento. 321 inciso 2: Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento. La ampliacin dice relacin con hechos ocurridos en 1 instancia. TRAMITACIN DE LA AMPLIACIN Debe solicitarse por una de las partes la ampliacin respectiva, la cual se tramitar como incidente (cuerda separada), sin que dicha solicitud suspenda el trmino probatorio. La parte debe pedir la ampliacin de la prueba inmediatamente, apenas tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos ellos simultneamente. Al responder el traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede tambin alegar hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes sealadas, o que tengan relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan. La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba es inapelable. EFECTOS DEL ACOGIMIENTO DE LA SOLICITUD DE AMPLIACIN: El tribunal deber conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3, sin perjuicio de lo establecido en el 431. REQUISITOS PARA LA PRCTICA DE UNA DILIGENCIA PROBATORIA 324, toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes. Esta norma consagra de manera trascendente el principio de la bilateralidad de la audiencia, cada medio de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada por la otra parte. La resolucin que dispone la prctica de alguna diligencia probatoria es inapelable.

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TRMINO PROBATORIO Espacio de tiempo que la ley seala a las partes para rendir prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba testimonial, como para ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin. Es fatal para los efectos de ofrecer y rendir la testimonial, pudiendo ella slo practicarse dentro del dicho trmino. En cambio, los instrumentos pueden presentarse en cualquier estado del juicio en 1 instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio. Respecto a las dems pruebas, slo pueden solicitarse en primera instancia dentro del trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin. CARACTERSTICAS 1. Plazo legal, por regla general: 328 inciso 1: para rendir prueba dentro del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de 20 das. Puede ser judicial en ciertos casos, cuando est facultado para dar un trmino especial de prueba. Puede tambin ser convencional, se permite que las partes restrinjan de comn acuerdo el probatorio ordinario (328 inciso 2). 2. Plazo comn: Corre para todas las partes a la vez. 3. Plazo fatal: Lo es para ofrecer y rendir la testimonial y para solicitar la realizacin de las otras diligencias probatorias. CLASIFICACIN DEL TRMINO PROBATORIO I. TRMINO PROBATORIO ORDINARIO

Es la regla general, con una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan reducirlo, 328 inciso 1. Las partes, en relacin al trmino probatorio ordinario pueden, de comn acuerdo (a) reducirlo; (b) renunciar a l (313, in. 2); (c) diferir su inicio o suspenderlo (339). Durante el probatorio ordinario puede rendirse toda clase de prueba, sea en el territorio jurisdiccional del tribunal o fuera de l, dentro o fuera de Chile. Para la rendicin de prueba ante otro tribunal, es necesario el correspondiente exhorto. Momento en que comienza a correr el trmino probatorio ordinario: Hay que distinguir: 1. Las partes no deducen reposicin en contra de la RQRCP: Comienza a correr el probatorio desde la ltima notificacin de la RQRCP, siendo generalmente notificada por cdula.
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2. Las partes deducen reposicin: comienza a correr desde la ltima notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin, generalmente notificada por estado. La parte que quiera rendir testimonial en el proceso, desde la primera notificacin de la RQCRP y hasta el quinto da de la ltima, si no hubiera reposicin, deber presentar minuta de los puntos sobre quepiense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin, y una nmina de los testigos de los cuales piensa valerse, debidamente individualizados. En caso de haberse interpuesto reposicin, dentro de los 5 das siguientes a la notificacin por el ED de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima solicitud de reposicin. Este plazo es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos, porque si sta no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho a rendir la testimonial, por regla general (372, casos muy calificados, previo juramento de no tener conocimiento). La jurisprudencia ha estimado en forma reiterada que si no se presenta la minuta de puntos de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos son interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la RQRCP. No procede la presentacin de la minuta y de la lista antes de recibirse la causa a prueba. S procede cuando ya se recibi y est pendiente la notificacin. II. TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO

1. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio. 2. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica. Debe distinguirse ambas, por ser distinta la manera de tramitar su solicitud y la caucin que debe rendirse. El trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de emplazamiento, y corre inmediatamente luego del trmino probatorio ordinario. Es decir, para su cmputo, se cuentan los 20 das del ordinario, y luego inmediatamente se le agregan los das que corresponden segn la tabla de acuerdo al lugar en que haya de rendirse la diligencia de prueba. Cuando es acogida la solicitud de trmino extraordinario, slo puede rendirse prueba en las localidades para las cuales ha sido concedido. 335. Juicios en que procede el trmino probatorio extraordinario Ser improcedente en todo procedimiento especial respecto del cual no se haya previsto expresamente su existencia por parte del legislador. 1. Juicio ordinario de menor cuanta: No puede superar los 20 das.
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2. En incidentes: Nunca podr exceder los 30 das. 3. Juicio sumario: Se aplican las normas de los incidentes. 4. Juicios de hacienda: Cuando se tramiten conforme a un procedimiento en que procede este trmino (748). 5. Juicio sobre cuentas. 6. Juicio sobre pago de honorarios. 7. Juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando proceda segn la naturaleza. 8. Juicio ejecutivo, sin que el aumento pueda exceder en total de 20 das y siempre que lo pida el ejecutante. Tramitacin de la solicitud de trmino probatorio extraordinario 332: el aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse. Requisitos de la solicitud: 1. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal: Se concede por el slo hecho de pedirse, salvo que exista justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el afn de demorar el juicio. 2. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: No se concede por el solo hecho de solicitarse, hay que acompaar antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el extranjero o la existencia de testigos que pueden deponer sobre el asunto controvertido, 331. Providencia y tramitacin que recae en la solicitud del trmino extraordinario 1. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal: Con citacin. Si la contraparte se opone, se genera un incidente, que el tribunal debe resolver. 2. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: Con audiencia. Se genera un incidente con la sola presentacin. Es necesario que el tribunal falle el incidente, haya o no existido oposicin de parte. Otorgamiento de caucin: 1. Para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal: No se exige caucin para la posible indemnizacin de la contraparte. 2. Para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica: Depsito en la cuenta corriente del tribunal de una cantidad que no baje de medio sueldo vital ni supere los dos sueldos vitales, para que sirva de caucin.

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Sancin en que incurre el litigante temerario: La parte que obtuvo aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, perder la cantidad consignada, mandndose aplicar al Fisco, si en el proceso se establecen determinadas circunstancias determinadas en el inciso 2 del 338. Para ambos tipos de aumentos extraordinarios, existe una sancin contemplada en el 337: La parte que haya obtenido aumento extraordinario del trmino para rendir prueba dentro o fuera de la Repblica, y no la rinda, o slo rinda una impertinente, ser obligada a pagar a la otra parte los gastos que sta haya hecho para presenciar las diligencias pedidas. Se impone en la SD y puede exonerarse de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados. III. TRMINO PROBATORIO ESPECIAL O TRMINO ESPECIAL DE PRUEBA

La regla general es que el trmino ordinario corre ininterrumpidamente, sin que se suspenda, salvo en que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal. Hay diversas situaciones en que no es posible rendir la prueba, sin culpa de las partes, contemplndose distintas situaciones en las cuales el tribunal puede dar lugar a trminos especiales de prueba: 1. Entorpecimiento que imposibilita la recepcin de la prueba durante el probatorio: 339 inciso 2, sea absoluto o en un lugar determinado. Se debe reclamar del obstculo en el momento de presentarse o dentro de los 3 das siguientes. El trmino especial durar el nmero de das que dure el entorpecimiento. 2. Acogimiento de la apelacin subsidiaria de la resolucin que RQRCP y que agrega o modifica uno o ms hechos fijados por ella: 339 inciso final, no es necesario que la parte alegue entorpecimiento. 3. Trmino especial para rendir prueba de testigos iniciada oportunamente: 340 inciso 2, se solicita un trmino especial para examinar a los testigos que no alcanzaron a ser examinados dentro del trmino ordinario. Se debe reclamar dentro del trmino ordinario o dentro de los 3 das siguientes a su vencimiento. 4. Trmino especial por inasistencia del juez de la causa: 340 inciso final, el secretario certifica este hecho y con el mrito de dicho certificado el tribunal fija nuevo da para la recepcin de la prueba. 5. Prueba de tachas: 376 6. Prueba de error para fundamentar la retractacin de la confesin: 402, inc. 2 y 3. 7. Medidas para mejor resolver: 159 inciso 4:

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PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA ESCRITOS DE OBSERVACIONES A LA PRUEBA Vencido el trmino de prueba, y dentro de los 10 das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera (430). La importancia de este escrito radica en que en l se recapitulan metdicamente los hechos en que las partes fundan sus pretensiones, la prueba que a cada uno se refiere y las razones que se aducen para demostrar el derecho. Ellos no son usa pieza fundamental del procedimiento y su no presentacin no acarrea sancin, sino slo una inferior defensa. AGREGACIN DE LA PRUEBA No ser motivo para suspender el curso del juicio ni ser obstculo para la dictacin del fallo el hecho de no haberse devuelto la prueba rendida fuera del tribunal, o el de no haberse practicado alguna otra diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal, por resolucin fundada, la estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la causa (431). En este caso, la reiterar como medida para mejor resolver y se estar a lo establecido en el artculo 159. En todo caso, si dicha prueba se recibiera por el tribunal una vez dictada la sentencia, ella se agregar al expediente para que sea considerada en segunda instancia, si hubiere lugar a sta. LA CITACIN PARA OR SENTENCIA OPORTUNIDAD, RECURSOS Y OMISIN Puede dictarse en dos oportunidades: 1. Luego de evacuado el trmite de la dplica: En caso que el demandado se allane, no controvierta los hechos invocados por el demandante o cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. Esta resolucin es apelable, por cuanto explcita o implcitamente niega el trmite de la recepcin de la causa a prueba. 2. Luego de vencido el trmino para hacer observaciones a la prueba: Se notificar por el ED esta resolucin. Se trata de una resolucin inapelable, nicamente impugnable por el recurso de reposicin que debe basarse en un error de hecho y deducirse dentro de tercero da. La resolucin que resuelve la reposicin es inapelable. Si se omite el trmite, la sentencia que se dicte ser nula por cuanto se ha faltado a un trmite o diligencia esencial (768 N 9 en relacin con el 795 N 7). Esta nulidad deber solicitarse por RC forma.
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EFECTOS Con la resolucin que cita para or sentencia queda cerrado el debate y la causa queda en estado de fallo. Despus de ella, por regla general, no se admiten escritos ni pruebas de ninguna especie. La SD deber pronunciarse dentro de 60 das desde que la causa ha quedado en estado de sentencia, 162 inciso 3. Si no la dicta, es amonestado por la CAA respectiva y si nuevamente no la dicta, incurre en pena de suspensin hasta por 30 das. PETICIONES QUE SE ADMITEN UNA VEZ CERRADO EL PROCESO Excepcionalmente el inciso 2 del 433 permite que, ya citadas las partes para or sentencia, se admitan las siguientes peticiones: 1. Incidentes sobre nulidad de lo obrado: 83 y 84, debe fundarse en vicios que anulan todo el proceso o en la falta de una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio. Se ha visto limitado, porque slo puede impetrarse dentro de 5 das, desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal. 2. Decretar una o ms medidas para mejor resolver del 159. Es precisamente esta la oportunidad para que se dicten, siendo facultativo en todo caso para el tribunal su dictacin. 3. Solicitud de precautorias: El actor puede solicitar alguna o algunas de las medidas precautorias que contempla el 290. Muchas veces la medida precautoria ser la nica forma de asegurar el resultado de la accin. Adems de los casos sealados por el legislador, con posterioridad a la citacin para or sentencia es posible que se formulen otras peticiones y que se realicen otras actuaciones: 1. Impugnar documentos pblicos, privados y traducciones de stos: Si el plazo contemplado para este efecto venciere luego de la citacin para or sentencia 2. Acumulacin de autos, privilegio de pobreza, desistimiento de la demanda y conciliacin. LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER Diligencias probatorias establecidas en la ley y que puede decretar de oficio el tribunal, luego de dictada la resolucin citacin pata or sentencia, con el fin de acreditar o esclarecer alguno de los hechos que configuran el conflicto, para la adecuada decisin de ste.

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El sujeto al que le corresponde exclusivamente decretarlas es al tribunal, siendo uno de los casos en los cuales se aplica con ms fuerza el principio inquisitivo. Las solicitudes de las partes no pueden considerarse ms que sugerencias al tribunal. Ello, porque el perodo de prueba se encuentra cerrado, con lo cual ha precludo su derecho para generar prueba en el proceso. Adems, la funcin de estas medidas es precisamente mejor resolver, y la resolucin es tarea de los tribunales. POSICIONES ACERCA DE ESTAS MEDIDAS: 1. Tendencia Abolicionista: Son inconstitucionales al infringir el racional y justo procedimiento. No es funcin del juez probar. Seran, en la opinin de esta tendencia, atentados contra la igualdad de las partes y contra la imparcialidad del juez. 2. Tendencia Amplia: Debe otorgarse una mayor latitud a favor de la justicia (la cual puede verse perjudicada por la negligencia de una de las partes), y no para beneficiar a una de las partes. 3. Tendencia Restringida: El tribunal no puede suplir con su facultad inquisitiva la inactividad de las partes. CAA de Santiago en fallo de 1979 en ese sentido. OPORTUNIDAD Slo dentro del plazo para dictar sentencia, es decir, dentro de los 60 das siguientes a la citacin para or sentencia. Es una excepcin a que los plazos concedidos para que el tribunal realice actuaciones no tengan carcter fatal. Si no se realizan dentro de este plazo, se tendrn por no decretadas. MEDIDAS I. AGREGACIN DE CUALQUIER DOCUMENTO QUE SE ESTIME NECESARIO PARA ESCLARECER EL DERECHO DE LOS LITIGANTES

Al no distinguir la ley, se podrn tratar de instrumentos pblicos y privados, se encuentren en poder de una parte o de terceros. II. CONFESIN JUDICIAL DE CUALQUIERA DE LAS PARTES

Debe versar sobre hechos que se consideren (a) de influencia en la cuestin y (b) que no resulten probados. Este caso es particular porque se trata de una confesin judicial provocada por el tribunal y no la contraparte.

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III. IV. V.

LA INSPECCIN PERSONAL DEL OBJETO DE LA CUESTIN INFORME DE PERITOS LA COMPARECENCIA DE TESTIGOS QUE HAYAN DECLARADO EN EL JUICIO

Para que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios (slo respecto de los que hayan declarado, y slo con el objeto de aclarar sus dichos). VI. LA PRESENTACIN DE CUALESQUIERA OTROS AUTOS QUE TENGAN RELACIN CON EL PLEITO Adems de las medidas enumeradas en el 159, el tribunal puede decretar a remisin de alguna prueba rendida fuera del tribunal y que no hubiere sido agregada al proceso, o la realizacin de una prueba pendiente, siempre que lo estime necesaria para la adecuada resolucin de la causa. NOTIFICACIN DE LA RESOLUCIN QUE LAS DECRETA

Estado diario, 159 inciso 3. Respecto de los terceros que deben comparecer para realizar alguna de las medidas, no hay norma especial, debiendo notificrseles por cdula, por su carcter de terceros. RECURSOS Son inapelables. Excepcionalmente cabe apelacin contra la que decreta el informe de peritos como medida para mejor resolver, dictada por el tribunal de 1. PLAZO PARA SU CUMPLIMIENTO Deben cumplirse dentro del plazo de 20 das desde la notificacin de la resolucin que las decrete. Si no se cumple dentro de ella, se tienen por no decretadas y el tribunal deber dictar sentencia sin ms trmite. HECHOS NUEVOS Y TRMINOS ESPECIALES DE PRUEBA Si en la prctica de alguna medida para mejor resolver aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba, no superior a 8 das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que l designe.

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Si las partes requieren rendir prueba de testigos, la presentacin de la lista debe hacerse dentro de los 2 primeros das. En contra de esta resolucin que abre el trmino especial cabe la apelacin, debiendo concederse en el slo efecto devolutivo. TRMINO DEL JUICIO ORDINARIO EN PRMERA INSTANCIA El modo normal de terminar el JO en primera es la SD. Se entiende que una sentencia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre todas las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma. Sin embargo, existen otros medios anormales de ponerle fin: 1. Conciliacin 2. Avenimiento 3. Desistimiento (?) 4. Abandono del procedimiento 5. Transaccin 6. Compromiso

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ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA CONCEPTO DE PRUEBA Y DIVERSAS ACEPCIONES. Dentro de todo conflicto pueden distinguirse dos clases de elementos: de hecho y de derecho. As, el 254 N 4 CPC establece que la demanda debe contener la exposicin clara de los hechos y los fundamentos de derecho en que se apoya; el 309 N 3 CPC seala que la contestacin de la demanda debe contener las excepciones a oponer y la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan. Las discrepancias de las partes versan sobre los hechos que integran la pretensin y las excepciones, razn por la cual el proceso deber especificar cules son los hechos. El 259 CPP seala que la acusacin debe contener en forma clara y precisa la relacin circunstanciada del o los hechos atribuidos y su calificacin jurdica; la relacin de las circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal que concurrieren, an subsidiariamente de la peticin principal; la participacin que se atribuye al acusado. De esta forma, es necesario para hacer efectiva la pretensin punitiva del Estado, probar las circunstancias fcticas que configuran un delito y la participacin en l. La gran mayora de los procesos tienen por objeto la reconstitucin de los hechos y no el de discernir acerca de los asuntos relacionados con el mero derecho. La determinacin de los hechos, es tan o ms importante que la determinacin del derecho aplicable. LA FUNCIN DE LA PRUEBA EN RELACIN CON LOS ELEMENTOS QUE INTEGRAN EL CONFLICTO Las normas jurdicas contienen dos elementos: un supuesto de hecho y una consecuencia. Las normas jurdicas existen o no, independiente de que las partes las aduzcan, y la conformidad de las partes no puede crear las normas. Por regla general, se presume que el juez conoce el derecho, pero en ciertos casos se estima que no puede imponrsele este deber (costumbre y derecho extranjero), por lo cual la ley acude a la necesidad de que las partes prueben su contenido. Con los hechos ocurre lo contrario. El juez debe partir de las afirmaciones que hagan las partes, sin poder utilizar sus conocimientos privados. Si as los utilizara, se vulneraran dos principios fundamentales: imparcialidad del juez y contradiccin de las partes. Los hechos no afirmados al menos por una parte, no existen para el juez y los hechos afirmados por ambos, no pueden ser desconocidos. Los hechos que una parte afirma y que la otra no admite son los controvertidos, debern probarse en el proceso para que el juez pueda llegar a la consecuencia jurdica impuesta por la parte y pedida por la norma.

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Por lo anterior, se afirma que la importancia de la prueba se encuentra en dos puntos principales: 1. Eficacia de los derechos materiales 2. Instrumento a travs del cual el juez entra en contacto con la realidad extraprocesal. PROBLEMAS RELACIONADOS CON LA PRUEBA I. II. III. IV. V. QU ES LA PRUEBA? Concepto de prueba QU SE PRUEBA? Objeto de la prueba QUIN PRUEBA? Carga de la prueba CMO SE PRUEBA?: Procedimiento probatorio QU VALOR TIENE LA PRUEBA PRODUCIDA? Valoracin de la prueba

Constituye la investigacin en el procedimiento penal una actividad probatoria? Los actos de investigacin preliminar por las partes, policas y MP no constituyen actos de prueba, porque todo acto de prueba, requiere el cumplimiento de dos requisitos: 1. Objetivo: Contradiccin 2. Subjetivo: La prueba debe estar intervenida por un rgano jurisdiccional. Ambos requisitos, pueden no estar presentes en los actos de investigacin. El hecho de que los actos de investigacin preliminar no constituyan actos de prueba, se reconoce en nuestro ordenamiento: 1. 83 CPR (MP): En caso alguno podr ejercer funciones jurisdiccionales. 2. 296 CPP: La prueba que debe servir de base a la sentencia deber rendirse durante la audiencia del JOP. Se encuentra reiterado en el 340 CPP Las mayores dificultades se presentan en el momento de distinguir los actos de investigacin judicial y los actos de prueba, ya que ambos estn destinados y dirigidos por rganos jurisdiccionales. Diferencias que seala Ortells: 1. Los actos de investigacin se enmarcan en la instruccin preliminar, para preparar el juicio oral. Los actos de prueba se realizan en el juicio oral. 2. Objeto: Los actos de investigacin buscan preparar el juicio oral. Los actos de prueba buscan obtener el convencimiento del juez. 3. Determinados actos de instruccin no requieren de conviccin plena del juez para fijar la responsabilidad penal. Para juzgar y condenar se requiere conviccin plena, obtenida va los actos de prueba, y de no producirse, debe conllevar a la absolucin. 4. En cuanto a las garantas: Se diferencian en las diversas garantas que presiden uno y otro tipo de actos. 5. Protagonismo de las partes y del juez en uno y otro tipo de actos. En el proceso penal, todos los actos desarrollados durante la investigacin no tienen un carcter
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probatorio, teniendo slo un valor informativo para quienes llevan adelante la persecucin (fiscales y policas), pero no sern elementos de prueba susceptibles de valorarse en la sentencia, en tanto no se produzcan en el juicio oral. La etapa de investigacin es administrativa y desformalizada. ETIMOLOGA: Deriva de probus: bueno, recto, honrado. As, lo que resulta probado es bueno, correcto, autntico. DEFINICIONES Alfonso el Sabio: La prueba es la averiguacin que se hace en juicio de una cosa dudosa (tercera partida, de derecho procesal). Couture: La prueba es un medio de verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en juicio Maturana: La prueba es el conjunto de actos procesales que se realizan en el proceso para permitir al tribunal alcanzar la conviccin acerca de la existencia de ciertos hechos necesarios para la solucin de un conflicto. Corte Suprema: Probar es producir un estado de certeza en la mente de una o varias personas respecto de la existencia de un hecho o de la verdad o falsedad de una proposicin (las primeras son doctrinarias, esta es jurisprudencial) Puede consistir en: 1. Procedimiento de demostracin: Son las partes las que realizan la actividad ante el tribunal para los efectos de fijar la existencia de ciertos hechos. Aplicacin del principio dispositivo y en especial la presentacin de parte. 2. Procedimiento de investigacin: Es el tribunal el que realiza la actividad de fijar los hechos necesarios para solucionar el conflicto. Aplicacin del principio inquisitivo y en particular su manifestacin de investigacin judicial. ACEPCIONES DE LA PALABRA PRUEBA 1. 2. 3. 4. Como medio de prueba Como el perodo u oportunidad para rendir la prueba Como la accin o el acto mismo de acreditar un hecho Para demostrar el resultado obtenido (conviccin que ha alcanzado el tribunal). EVOLUCIN HISTRICA DEL CONCEPTO DE LA PRUEBA I. De acuerdo a los factores que inciden en el sistema probatorio:
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1. Etapa tnica o primitiva: No exista regulacin alguna, y la apreciacin de la prueba era totalmente discrecional y personal. La prueba fundamental era lo que hoy sera el delito flagrante. 2. Etapa religiosa o mstica: Se confunde con el proceso germano. Se establecen como medios de prueba las ordalas o juicios de Dios, siendo la divinidad la encargada de resolver y decidir quin tiene razn. La resolucin del conflicto se entrega a la Divinidad, la cual manifestaba su parecer en favor de quin soportaba la ordala establecida para un determinado caso. Fue el derecho cannico el encargado de eliminarla. 3. Etapa legal o tasada: Deriva del proceso cannico. Se estableci como forma de resguardar a las personas, limitando el poder y su abuso. Se establecen los medios de prueba formales y su valor probatorio. Los jueces deben resolver los conflictos sometindose estrictamente a las leyes probatorias. Es rgida la forma de apreciar la prueba. 4. Etapa sentimental: Se pasa a un sistema de apreciacin judicial libre, que pone el acento en la ntima conviccin del juez. En esta etapa surge la institucin de los jurados, los que se incorporan fundamentalmente al proceso penal, y en los cuales aprecian la prueba conforme a su libre conviccin. 5. Etapa Cientfica: Fundamentalmente en el proceso penal. Lo que se pretende es que el juez no slo aprecie la prueba, sino que en torno a ella se realice una labor pericial. Para determinar un hecho, el juez no investiga, sino que se usa una labor cientfica de carcter experimental, recurriendo a mtodos cientficos. No obstante, los avances cientficos jams reemplazarn a la labor humana, toda vez que siempre ser el tribunal el que decida (los mtodos cientficos slo colaboran). II. De acuerdo a los principales procesos-tipos que han existido:

1. Proceso romano: La Asamblea del pueblo poda fallar tomando en cuenta factores externos como los antecedentes personales del acusado. Luego los jueces populares pasan a ejercer la jurisdiccin en forma unipersonal. Existe la absolucin de la instancia: permite al juez no fallar un asunto cuando no forme conviccin acerca de los hechos. Se aprecia durante toda la evolucin, principalmente el sistema de la libre conviccin. 2. Proceso germnico: la jurisdiccin reside en la divinidad, la cual da su dictamen a travs de las ordalas. La prueba se confunde con la decisin. Es un sistema de prueba legal por el preestablecimiento de las ordalas y el valor que a ellas se debe atribuir. 3. Proceso romano cannico: Predomina la prueba legal por sobre la libre conviccin.

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LOS GRADOS DE CONOCIMIENTO Y LA PRUEBA Para que un juez pueda llegar a dar por establecida la existencia de un hecho, deber pasar por diversos estados de conocimiento respecto de ellos. La prueba, al igual que la jurisdiccin, pasa por distintas etapas: 1. El juez debe saber cules son los hechos que se van a acreditar. 2. Esos hechos deben ser probados, dado que slo una vez conocidos y determinados, podr dictar sentencia definitiva la que debe ser basada en ellos. En relacin con el estado de conocimiento respecto de los hechos, pueden distinguirse las etapas de: 1. Ignorancia: Desconoce los hechos que se ponen en su conocimiento. En el proceso civil, generalmente se mantiene hasta la dictacin de la RQRCP. El tribunal tendr que salir del estado de ignorancia al leer y analizar los escritos presentados en la discusin para determinar los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deba establecer en la RQRCP. A partir de la modificacin del CPC en el sentido de introducir el trmite de la conciliacin obligatoria, debemos entender que la ignorancia deber cesar al terminar la discusin, ya que el juez debe promover las bases de solucin del conflicto por la conciliacin. 2. Duda: Frente a una misma circunstancia, concurren factores encaminados a demostrar que el hecho existe y otros encaminados a demostrar que no. Si los afirmativos son ms que los negativos, se dir que la ocurrencia del hecho es probable, y as, si los negativos son mayores, se dir que es improbable. Si son iguales, entramos a una etapa de credibilidad del aserto. 3. Probabilidad: Perodo intermedio entre el anlisis de una circunstancia que tiene ms aspectos afirmativos que negativos y la etapa o estado subjetivo de haber alcanzado la verdad. Consiste en el anlisis mental para determinar en qu circunstancia posee mayora de aspectos positivos que negativos. Se debe distinguir: a. Posibilidad: Las razones favorables o contrarias a la hiptesis son equivalentes. b. Probabilidad: Denota el predominio de unos motivos sobre otros. De particular importancia permite la dictacin de una medida prejudicial. El fummus boni iuris se sita precisamente entre la incertidumbre y la certeza c. Certeza: Adhesin subjetiva a la verdad subjetiva. 4. Certeza: El sujeto mentalmente llega a un estado psicolgico en el cual no duda de que su representacin del hecho comprende exactamente a la forma como sucedi. Paulatinamente los autores han ido sustituyendo el trmino verdad, como nocin objetiva, por el trmino certeza, como nocin eminentemente subjetiva. La certeza es la manifestacin subjetiva de la verdad. La certeza se caracteriza por la ausencia de toda duda, con lo cual se elimina la probabilidad, debido a que es parte de sta la existencia
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de duda. El tribunal, buscando la verdad, puede incurrir en error y en tal caso la certeza no coincide con la verdad. Dentro del concepto de certeza, existen diversa clases de ella: a. Certeza puramente intelectual: El tribunal puede llegar a ella por dos vas: intuicin (percepcin inmediata de ella) o razonamiento (reflexiva, partiendo de una verdad conocida a una desconocida). b. Fsica o sensitiva. Se llega principalmente por obra de los sentidos. Lo que generalmente debe existir para llegar a representarse los hechos es una certeza mixta (fsica e intelectual). 5. Conviccin: Cuando se han efectuado una serie de razonamientos que permiten demostrar que el hecho existi. Este razonamiento se debe vaciar en la fundamentacin del fallo, para lograr la socializacin de la sentencia. El convencimiento del juez no puede estar fundado en razones puramente subjetivas, cualquier ciudadano debe entender la forma de obtener el convencimiento. Esto tendr importancia para determinar la forma en que reprobarse al juez, sea en otro juicio o en el mismo. Es precisamente la motivacin el medio que hace posible el mencionado control de la sociedad, teniendo presente la base jurisdiccional de la publicidad. As, en nuestro derecho se reconoce la necesidad de fundamentacin de los fallos. Concepto de "verdad": Todo tribunal busca la verdad acerca de los hechos y ella se ha clasificado en verdad material o real y verdad formal. Pero en ello se pueden cometer errores. Cabe preguntarse cul es la verdad que se pretende alcanzar. Se dice que un sistema probatorio de libre conviccin busca la verdad real, mientras que un sistema de la prueba reglada o tasada, busca la verdad formal. Habr que distinguir: 1. Verdad real: Cuando el tribunal no se encuentra enmarcado por normas rgidas que le pongan trabas o limitaciones para apreciar libremente los hechos; cuando puede utilizar todos los medios de prueba estimados convenientes, dndoles el valor probatorio que l desea. Es decir, el juez debe buscar la verdad tanto dentro como fuera del expediente, independiente de la conducta asumida por las partes sobre los hechos. 2. Verdad formal: Cuando el tribunal se encuentra dentro de un sistema en que el legislador determina cules son los medios de prueba, la oportunidad para hacerlos valer, el procedimiento para rendirla y el valor de los medios. El tribunal obtiene la verdad del expediente conformado por la actividad de las partes. Ello no significa que esta verdad no coincida con la real, sino que el legislador se contenta nicamente con la verdad que fluye del expediente y actos del proceso. Se ha dicho que la verdad es una sola y no admite clasificaciones. La verdad es, en cambio, la certeza se tiene. No es posible tener la verdad porque es inaccesible. Hablar de verdad real y formal importa una concepcin ilusoria. En consecuencia, lo que se buscar no es la verdad real o verdad formal, sino que la certeza histrico-judicial o certeza histrico43

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legal. Los seres humanos podrn alcanzar la certeza o la certidumbre, ya que ste es el
concepto subjetivo y no objetivo. La clasificacin de la certeza, obedece a la forma en que se adquiere por el juez: 1. Certeza histrico-judicial: El nico constructor del camino para llegar a la certeza es el juez, por todos los medios que tenga a su alcance (sistema de libre conviccin). 2. Certeza histrico-legal: Es el legislador el que le establece los medios de prueba y su valor probatorio, a travs de las denominadas leyes reguladoras de la prueba. En Chile predomina, al menos en materia civil. MEDIOS ESTABLECIDOS PARA EL CONTROL DE LA CONVICCIN La conviccin no puede ser arbitraria, debe estar fundada en el principio de la socializacin de la sentencia, que obliga al tribunal a fundar la sentencia en torno a los hechos, de manera tal que toda persona pueda llegar al convencimiento de la legitimidad del fallo. La conviccin se controla, fundamentalmente, a travs de tres medios: 1. Control referido a la motivacin de la sentencia 2. Control que se establece a travs del rgimen de recursos 3. Control mediante la consagracin de la publicidad del debate y de la resolucin del conflicto I. MOTIVACIN DE LA SENTENCIA

Dentro del proceso, el tribunal, para dictar una sentencia, requiere necesariamente establecer en forma clara y precisa los hechos sobre los cuales se aplica el derecho. As: 1. 170 N 4 CPC: las sentencias definitivas de primera o nica instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia. 2. AA sobre forma de las sentencias: Nmeros 5 a 8. 3. 36 CPP: Establece un principio general y obligatorio, la fundamentacin de todas las resoluciones judiciales, con la sola excepcin de aquellas que se pronuncien sobre cuestiones de mero trmite. Se dej constancia en la historia de la ley que la funcin de esto fue la de impedir la fundamentacin en trminos puramente formales, lo que impide la socializacin de la sentencia. Los artculos 342 c) y 343 CPP reafirma lo anterior en relacin a la sentencia del TJOP. 4. 640 CPC: La obligacin de fundamentar las sentencias tambin se extiende a los rbitros arbitradores. La sentencia deber contener las razones de prudencia y equidad que sirven de fundamento a la sentencia.

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II.

VA DE LOS RECURSOS

1. Apelacin: En segunda instancia, el tribunal tiene competencia para conocer y pronunciarse sobre las cuestiones de hecho y de derecho promovidas en primera. As, el tribunal de segunda podr controlar la motivacin contenida en el fallo del inferior, modificndolo o dejndolo sin efecto. 2. RC forma: Cuando se infringe el 170 CPC, en cuanto a establecer las consideraciones de hecho y de derecho que sirvan de fundamento. Si no se contienen, la resolucin podr impugnarse por RC forma, 768 N 5 CPC. Respecto de la forma de la fundamentacin, ataca la omisin de considerandos, pero no el error en ellos. 3. RC fondo: La causal es infraccin de ley que influye sustancialmente en lo dispositivo del fallo. Es un medio de control de la conviccin cuando se ha cometido una infraccin de las leyes reguladoras de la prueba. Sin embargo, para que proceda la interposicin del RC fondo, no debe referirse la infraccin a la forma de rendirse la prueba ni a la oportunidad de la rendicin, por ser ambos atacables por medio de la casacin en la forma. Proceder el recurso cuando la infraccin a las leyes reguladoras de la prueba ha consistido en haberse fallado un asunto: a. Considerando una prueba no admitida por la ley b. Otorgando al medio de prueba rendido un valor distinto de aquel que la ley establece. 4. Nulidad: Persigue la invalidacin de la SD pronunciada, cuando ella no cumple con los requisitos legales. El juicio y la sentencia sern siempre anulados cuando en la sentencia se hubiere omitido alguno de los requisitos previstos en el artculo 342 letras c), d) o e) (374 CPP). Asimismo procede cuando se hubiere hecho una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo (373 b). 5. Revisin: Tiene por objeto invalidar o modificar una sentencia ejecutoriada si se acompaan antecedentes que la hacen inaceptable, o si se comprueba que ella ha sido obtenida por medios ilegtimos. Existe control de la conviccin cuando aparece que la resolucin impugnada se ha fundado en documentos falsos, declarados por sentencia ejecutoriada dictada con posterioridad a la sentencia que se trata de rever, o cuando se ha pronunciado el fallo en virtud de una prueba de testigos falsos, habiendo sido stos condenados por falso testimonio: 810 CPC y 473 CPP 6. Queja: Persigue modificar o invalidar la sentencia cuando sta ha sido dictada con falta o abuso, sin perjuicio de la aplicacin de las medidas disciplinarias a los jueces que la dictaron. Hoy es un recurso extraordinario, procede slo respecto de SD o SI que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin, cuando no procede ningn recurso ordinario o extraordinario. III. PUBLICIDAD CONFLICTO DEL DEBATE Y DE LA RESOLUCIN DEL

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Se establece en el mensaje del CPP, COT. Couture deca que nada explicaba por qu no establecer la publicidad de los actos del poder judicial, en circunstancias de s hacerlo con los actos de los otros dos poderes. El pueblo, para este autor, era juez de jueces.

UNIDAD Y DIVERSIDAD DE LA PRUEBA La polmica entre la unidad o diversidad de la prueba en los procedimientos civil y penal se suscit entre dos grandes tratadistas: 1. Manzin: El derecho procesal penal constituye una disciplina completamente autnoma. 2. Carnelutti: El derecho procesal es la unidad en la diversidad. No es que exista una identidad entre el derecho procesal penal y el derecho procesal civil. postura dominante (en contra, Maier y Roxin). La polmica se plante a propsito de la prueba de testigos: la misin del juez para apreciar la prueba es igual tanto en materia civil como en penal, pero las normas a travs de las cuales han de tomarse las declaraciones son distintas. Para Maturana, la estructura y la funcin de la prueba constituyen un concepto nico en el proceso, existiendo slo una diversidad respecto de esa unidad. FUNCIN DE LA PRUEBA Se han formulado tres teoras: 1. Establecer la verdad: La prueba tiene por objeto establecer en el proceso la verdad respecto de la forma en que ocurrieron los hechos. No es aceptable, pues es posible acreditar hechos no verdaderos, no obstante que formen el convencimiento del juez. 2. Formar el convencimiento: La prueba tiene por objeto formar el convencimiento o la certeza subjetiva del juez acerca de los hechos del proceso. La verdad es una cuestin objetiva y ontolgica. 3. Fijacin de hechos: La prueba tiene como fin la fijacin de los hechos en el proceso. LA PRUEBA Y EL DEBIDO PROCESO Dentro de la historia fidedigna de la CPR no se enumeraron las condiciones de ste, pero se dej constancia de que su contenido mnimo inclua, dentro de sus presupuestos la posibilidad de aportar pruebas. Carocca seala que existe un verdadero derecho a la prueba; sea que lo concibamos como parte del derecho de defensa o como entidad
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independiente, es presupuesto necesario del debido proceso legal. El contenido mnimo de este derecho estara formado por: 1. Recepcin de la causa a prueba 2. Existencia de un trmino probatorio o audiencia para producirla 3. Proposicin de las partes de todas las fuentes de prueba de las cuales dispongan 4. Admisin de la prueba propuesta vlidamente 5. Admisin de la prueba practicada 6. Derecho a intervencin de todas las partes 7. Valoracin de la prueba por el tribunal. LOS PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO Y LA PRUEBA En el mundo existen diversos sistemas procesales, los principales son el latino, Common Law, Sovitico y Oriental. Los principios formativos del procedimiento servirn para caracterizar cada uno de estos sistemas procesales. Los principios formativos del procedimiento son las diferentes orientaciones que sigue cada nacin para constituir su sistema procesal. An cuando los principios formativos se expongan en forma contrapuesta, no se encuentran en forma pura en los diversos ordenamientos. Asimismo la aplicacin de un principio determinado se encuentra condicionado a la existencia de otro principio, de tal forma que el sistema procesal resulte coherente y eficaz. As por ejemplo, para que reciba aplicacin el sistema de la prueba libre o racional, es necesaria la aplicacin de los principios de oralidad, publicidad, inmediacin, bilateralidad de la audiencia, entre otros. Los principios formativos se aplican tanto al proceso civil como al penal, pero con distintos matices. ENUMERACIN: (a) Dispositivo-inquisitivo; (b) unilateralidad y bilateralidad de la audiencia; (c) orden consecutivo legal, discrecional y convencional; (d) concentracin; (e) continuidad; (f) preclusin; (g) publicidad-secreto; (h) oralidad-escrituracinprotocolizacin; (i) mediacin-inmediacin; (j) probidad; (k) proteccin; (l) economa procesal; (m) adquisicin procesal; (n) prueba legal, racional y sana crtica. I. PRINCIPIO DISPOSITIVO E INQUISITIVO

Presentacin e impulso de partes vs. investigacin judicial e impulso del tribunal. PRINCIPIO DISPOSITIVO

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Se caracteriza porque la intervencin del juez en el proceso, su iniciacin y tramitacin, se encuentra condicionada a la actuacin y requerimiento de las partes. Dentro del principio, puede distinguirse: 1. Principio dispositivo propiamente tal: Las partes tienen pleno dominio de sus derechos materiales y procesales involucrados en la causa, siendo libres respecto a su ejercicio o renuncia. 2. Principio de presentacin de parte: Las partes son las que determinan el alcance y contenido de la disputa judicial. 3. Principio del impulso de parte: El inicio y desarrollo del procedimiento depende de la actividad que realicen las partes. La inactividad de las partes lleva consigo la del juez. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos Dentro de los procedimientos civiles rige casi sin contrapeso el principio dispositivo y sus derivados de presentacin e impulso de partes. Por va de ejemplo: 1. Inicio del procedimiento: Se produce a iniciativa de parte (253 y 273). 2. Acusacin de rebeldas dentro de los plazos 3. Las pruebas se rinden slo a iniciativa de parte 4. El juez se encuentra limitado en cuanto a su competencia especfica, a lo solicitado por las partes (ultrapetita. 160 y 768 N 4) 5. La prueba se rige por este principio: Se manifiesta en que son las partes las que estn facultadas por ley para rendir los diversos medios de prueba a fin de acreditar lo alegado. En el sistema procesal penal recibe plena aplicacin el principio, dado que el JG nunca est facultado para dar inicio a una investigacin penal. Slo podr hacerlo en caso de que el MP haya decidido archivar provisionalmente o no iniciar investigacin, donde podr ordenarle que siga adelante la investigacin si se hubiere deducido querella por la vctima, admitida a tramitacin por parte del JG. Durante la investigacin, por regla general no pueden decretarse actuaciones de oficio por el JG, esta labor corresponde al MP. En el juicio oral, rige casi absolutamente el principio dispositivo, el tribunal no puede dictar medidas para mejor resolver, limitndose a lo que las partes hayan debatido y probado durante el juicio oral, tambin en cuanto a la rendicin de las pruebas. En materia de prueba, el JG no tiene facultades para decretar de oficio diligencia probatoria alguna. Por mandato constitucional, la investigacin le corresponde al MP. PRINCIPIO INQUISITIVO U OFICIALISTA

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Aquel por el que el juez se encuentra obligado a iniciar de oficio el procedimiento y luego realizar en ste todas las gestiones y actuaciones tendientes a determinar los hechos sometidos a su decisin, teniendo a las partes como entes coadyuvantes, negando a estas la libre disponibilidad de sus derechos y acciones. Igualmente, se distingue dentro del principio: 1. Principio inquisitivo propiamente tal: Priva a las partes de potestades sobre el objeto del procedimiento. 2. Principio de investigacin judicial: Obliga a averiguar de oficio la verdad material, considerando incluso los hechos no presentados por las partes. Las afirmaciones de las partes slo pueden servir como tales, en carcter coadyuvante. 3. Principio del impulso judicial: Incumbe al tribunal cuidar el avance del procedimiento. No se limita por las peticiones de las partes, sino que adquiere el derecho y el deber de hacer todo lo necesario para juzgar. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos: Recibe aplicacin en el procedimiento civil, aunque con menor intensidad: 1. Facultad de declarar de oficio la incompetencia absoluta. 2. Facultad para declarar su implicancia 3. Facultad para declarar la nulidad absoluta cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato 4. Facultad para declarar la nulidad procesal 5. Facultad de casar de oficio una sentencia (forma y fondo: 776 y 785). 6. Decretar medidas para mejor resolver: 7. Citar a las partes para or sentencia 8. Rechazar demanda ejecutiva cuando el ttulo tenga ms de 3 aos desde que la obligacin se haya hecho exigible. 9. No dar curso a la demanda que no contiene los 3 primeros nmeros del 254 CPC 10. Una vez extinguida una facultad por su no ejercicio dentro de plazo fatal, el tribunal debe proveer de oficio o a peticin de parte lo que convenga a la prosecucin del juicio. 11. Ineficacia del allanamiento: Cuando existe un inters pblico, se ha determinado que no es posible excluir la prueba. 12. Se faculta a los tribunales para ordenar de oficio los medios de prueba de informes de peritos e inspeccin personal del tribunal (412 y 406, respectivamente). En el proceso penal, es muchsimo menor la aplicacin de este principio. Excepcionalmente, el JG puede actuar de oficio en algunos casos, durante la investigacin: 1. Adoptar de oficio medidas necesarias para que el imputado pueda ejercer los derechos que le dan las garantas judiciales.
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2. Declarar su propia implicancia o hacer constar una causal de recusacin. 3. Designar de oficio un defensor al imputado en caso de renuncia o abandono de la defensa. 4. Declaracin de oficio del abandono de la querella. 5. Ordenar la modificacin o revocacin de la prisin preventiva. 6. Declarar de oficio la nulidad de las actuaciones en que concurra un vicio (si est presumido de derecho el perjuicio). 7. Rechazar de oficio la aplicacin del principio de oportunidad por no concurrir requisitos legales. 8. Fijacin de oficio de un plazo para el cierre de la investigacin. 9. Dictacin del sobreseimiento definitivo si transcurre el plazo de cumplimiento de los requisitos para la suspensin condicional 10. Citar a audiencia y decretar el sobreseimiento definitivo, si el MP no acusa dentro de los 10 das siguientes al cierre de la investigacin. En otro sentido, puede recibir aplicacin el principio inquisitivo, en cuanto el JG: 1. Puede proponer a las partes que celebren convenciones probatorias respecto de determinados hechos. 2. Debe excluir la prueba impertinente, que recaiga en hechos notorios o pblicos y las que tengan carcter dilatorio. 3. Debe indicar en el auto de apertura de JOP, los hechos que se dieren por acreditados en virtud de las convenciones probatorias y la prueba y la prueba que debe ser rendida en el juicio oral. Asimismo rige el principio en cuanto el presidente del TJOP puede adoptar medidas para velar por el orden y respeto de la audiencia y disponer la constitucin del tribunal en un lugar distinto a la sala para apreciar las circunstancias relevantes del caso. II. UNILATERALIDAD Y BILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA

.BILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA En todo procedimiento, las partes en general y el sujeto pasivo, en particular, tienen el derecho de saber que existe un procedimiento en su contra y la posibilidad de ser odos. No se pretende la intervencin compulsiva de las partes, sino que exista la posibilidad de igual acceso al ejercicio de sus facultades en el proceso: para ser odos. Se cumple otorgndose la opcin, an cuando no se materialice. Couture seala que se manifiesta en: (a) comunicacin de la demanda al demandado; (b) normas de emplazamiento (c) plazo para comparecer y defenderse; (d) en la etapa probatoria debe existir conocimiento de la contraparte que las produce, pudiendo ser fiscalizada durante su
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produccin e impugnada posteriormente; (e) se desarrolla a lo largo de la etapa de discusin, alegatos y conclusin. El principio de la bilateralidad de la audiencia generalmente va unido a los principios dispositivos, presentacin de las partes e impulso de stas. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos: En primer lugar, el 19 N 3 CPR: Igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos, elemento del debido proceso. Rige casi son contrapeso en nuestros procedimientos civiles. 1. Primera notificacin es personal (40 CPC): Dicha notificacin es uno de los elementos del emplazamiento, cuya omisin puede originar la nulidad del procedimiento. 2. 38: La notificacin es uno de los requisitos para que las resoluciones produzcan efectos. En materia procesal penal: 1. Actuaciones ante el JG durante la investigacin del MP. Se contempla la asistencia del Fiscal, del imputado, de los dems intervinientes ante el JG en determinadas audiencias (formalizacin, acuerdos reparatorios, prisin preventiva). 2. Audiencia de juicio oral: Rige sin contrapeso el principio de la bilateralidad. Aplicacin en materia de prueba: 1. Notificacin por cdula de la RQRCP: Precisamente desde la ltima notificacin de esta resolucin comienza a correr el trmino probatorio. 2. Durante el trmino probatorio (324): Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes. 3. Nulidad de la omisin de recibir la causa a prueba: 795 N 2 y 3, la omisin del recibimiento de la causa a prueba y de la citacin practicada en forma errnea para alguna diligencia de prueba. 4. En relacin con la prctica de cada uno de los medios de prueba 5. En materia procesal penal: Rige plenamente el principio en cuanto a la prueba que debe servir de base para el pronunciamiento de la sentencia en juicio oral. Incluso en pruebas rendidas ante el JG (prueba anticipada), rige el principio de la bilateralidad. UNILATERALIDAD DE LA AUDIENCIA Inspira aquellos procedimientos en que se priva a una o ambas partes de la posibilidad de ejercer sus derechos o facultades. Se verifican con la ausencia de una de las partes (generalmente el sujeto pasivo) o incluso de ambas. Situaciones en que se aplica:
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1. Providencias cautelares o garanta: Se dictan sin comunicacin previa a la parte contra la cual se dicta, salvo la posterior impugnacin. 2. Recursos de menor importancia se conceden o niegan sin substanciacin alguna. El principio de la unilateralidad de la audiencia normalmente va unido a los principios inquisitivos, de investigacin judicial e impulso del tribunal. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos: 302 CPC posibilita el otorgamiento de las medidas precautorias durante el juicio, sin conocimiento de parte. Sin embargo, es un caso de postergacin de la bilateralidad, si no se notifica la resolucin respectiva dentro de 5 das (ampliable), caduca la medida. No cabe hablar de la aplicacin de los principios respecto a la investigacin misma del Fiscal, ya que sta se trata de una actividad administrativa. III. PRINCIPIOS DEL ORDEN CONSECUTIVO LEGAL, DISCRECIONAL Y CONVENCIONAL

El procedimiento lleva envuelta la idea de una secuencia para el logro de un fin. El orden para arribar a la solucin del conflicto, puede estar establecido por la ley, el juez o las partes. El elemento central que caracteriza a estos principios, es quin determina o establece la secuencia o cadena de actos que se desenvuelven progresivamente a travs de las distintas fases del procedimiento. ORDEN CONSECUTIVO LEGAL Es la ley la que se encarga de establecer la secuencia de fases o actos. 1. En el procedimiento civil se aplica el orden consecutivo legal con la determinacin que hace la ley de cada etapa; de discusin, prueba (trmino probatorio; oportunidad de ofrecerla y rendirla; y forma de rendicin) y sentencia. Este principio adquiere trascendencia con la modificacin del 64 CPC (fatalidad de los plazos legales contenidos en el CPC sin importar la expresin). 2. En el proceso penal, puede tambin entenderse que se aplica, toda vez que se determina la intervencin del juez de garanta para autorizar determinadas actuaciones; la regulacin de un plazo mximo para investigar; y la regulacin de un plazo mximo para el secreto de ciertas diligencias. La ley, en definitiva, fija las condiciones de actuacin. 3. Audiencia de preparacin de JOP y JOP: El legislador establece claramente las distintas actuaciones.
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ORDEN CONSECUTIVO DISCRECIONAL La ley no reglamenta la secuencia de fases o actos, sino que la entrega al criterio del juez. Ocurra as en el sumario criminal respecto de la prctica de diligencias probatorias. Se podra afirmar (en el entendido de la investigacin es administrativa y no jurisdiccional) que en la etapa de investigacin no formalizada, se aplica este principio, con la salvedad que dejar de ser discrecional la actuacin del JG, cuando la ley as lo requiera. En la etapa formalizada igualmente rige el principio de orden consecutivo discrecional, ya que el MP es el nico que determina la realizacin de las diligencias, teniendo los dems intervinientes slo la facultad de proponer diligencias. ORDEN CONSECUTIVO CONVENCIONAL. Las partes determinan el desarrollo de las distintas fases procesales. Se aplica en: 1. 2. 3. 4. 5. rbitros mixtos, en su caso. rbitros arbitradores, en su caso. Convenciones probatorias, celebradas en la audiencia de preparacin de juicio oral. Facultad para solicitar que se reduzca el trmino probatorio Facultad para que se falle sin ms trmite, omitiendo el perodo de prueba, una vez que termina el de discusin. PRINCIPIO DE LA CONCENTRACIN

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La concentracin se opone a los procesos de lato conocimiento. La oralidad requiere que los procesos se desarrollen en audiencias en las cuales se encuentren los diversos objetivos a alcanzarse, sin que se diseminen en diversos trmites. La concentracin adems implica que, superada determinada fase, no es posible volver a ella. Tambin obra como requisito para aplicarse la inmediacin y el sistema de la sana crtica, a fin de que el juez no pierda el contacto directo con la prueba. A lo mismo conduce la continuidad, entendida como el desarrollo sin interrupcin de las audiencias o de intromisin de otros procesos durante su desarrollo, de modo de apartar al juez de la necesaria concentracin. En los sistemas escritos generalmente se aplica la mediacin, con la consecuente prueba legal o tasada. Aplicacin de estos principios en nuestros procedimientos 1. En el proceso civil los procesos generalmente son de lato conocimiento, existiendo largos espacios de tiempos y diversas instancias (no se concentran en una audiencia)
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para rendir la prueba y discutir. Asimismo el plazo en que se dicta la sentencia se aleja mucho del plazo en que se debi rendir la prueba. 2. En el proceso penal rige la concentracin. La audiencia de juicio oral, el juicio oral mismo y la sentencia que emana de l se encuentran en una relacin temporal prxima. V. PRINCIPIO DE LA CONTINUIDAD

El procedimiento debe desarrollarse en audiencias en forma continua y sucesiva, hasta la solucin del conflicto, sin que pueda interrumpirse, sino por causas absolutamente necesarias. En los procesos de lato conocimiento, se aplica este principio, aunque slo respecto a actuaciones determinadas y no en relacin al proceso en general. As por ejemplo la prueba testimonial constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes (368). El 282 CPP, da aplicacin expresa a este principio: la audiencia de juicio oral se desarrollar en forma continua y puede prolongarse en sesiones sucesivas y suspenderse en determinados casos (252). VI. PRINCIPIO DE LA PRECLUSIN

Consiste en la prdida, extincin o caducidad de una facultad procesal que se produce por no haberse observado el orden sealado por la ley para su ejercicio de la facultad, o por haberse ejercitado ya una vez vlidamente la facultad (Chiovenda). Se encuentra ntimamente ligado al principio del orden consecutivo legal. En los procedimientos regidos por el orden consecutivo discrecional, es siempre factible volver atrs, por la no existencia de fases preestablecidas. Se puede manifestar de cuatro formas distintas, segn el concepto de Chiovenda: 1. Fatalidad: La preclusin opera por no haberse ejercido la facultad dentro del plazo establecido para ello por la ley (importancia de la modificacin del 64 CPC). Si el plazo no es fatal, slo operar la preclusin cuando se acuse la rebelda. 2. Eventualidad: La facultad precluye por no haberse respetado el orden establecido en la ley para hacerla valer. El interesado debe deducir en forma simultnea, no sucesiva, diversas pretensiones o defensas, an cuando sean incompatibles entre s, para que en el evento de no ser acogida una de ella, pueda lograr xito en la o las restantes. Si los medios no se deducen conjuntamente, precluye el derecho de oponerlos con posterioridad, an cuando no haya expirado el trmino para oponerlas (v. gr. escrito de excepciones dilatorias). 3. Incompatibilidad: El derecho precluye por haberse realizado previamente un acto incompatible con su ejercicio. Es decir, se pierde la facultad procesal para realizar una

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facultad, por haber elegido otra no compatible (v. gr. inhibitoria con declinatoria; citacin de eviccin y contestacin de la demanda). 4. Consumacin procesal: La facultad precluye por haberse ejercido vlidamente y en la oportunidad respectiva. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos El procedimiento civil se encuentra regido por el orden consecutivo legal, con lo cual recibe plena aplicacin la preclusin, siendo algunas manifestaciones: 1. Plazos fatales para ejercer una actuacin probatoria. 2. Preclusin por haberse ejercido vlidamente una facultad: As, presentada lista con tres testigos, la testimonial versar sobre esos tres testigos. Por regla general, no se podr presentar una lista de testigos nueva para complementar la anterior. 3. Preclusin por haberse realizado un acto incompatible con el ejercicio de una facultad. Es difcil que se plantee en sede probatoria un caso de esta naturaleza. Podran citarse: a. La parte que presenta testigos a personas afectas a casuales de inhabilidad relativa ve precludo su derecho a tachar por estas causales a los testigos que presente la contraparte. b. La parte que se allana ve precludo su derecho a rendir prueba testimonial en el proceso, porque en estos casos por regla general no se recibe la causa a prueba. 4. Preclusin por no haberse ejercido en el orden establecido por ley: Segn el tenor literal del 465 CPC, si en el escrito de excepciones el ejecutado omite sealar algn medio de prueba, no podr utilizar ste luego en el proceso. La jurisprudencia ha atenuado dicha aplicacin. En el proceso penal: 1. En la investigacin se aplica el principio de la preclusin en lo relativo al plazo mximo para investigar. 2. En la acusacin, debido a que el MP no podr modificarla, encontrndose limitada por la formalizacin previa. 3. La oportunidad de solicitud y rendicin de la prueba se encuentra legalmente establecida. VII. PRINCIPIOS DE LA PUBLICIDAD Y EL SECRETO

PUBLICIDAD Requiere que el procedimiento quede abierto no slo a las partes, sino a cualquiera que desee asistir o examinar lo antecedentes, 9 COT: base de la publicidad. Es la regla general.
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SECRETO Tramitacin reservada del expediente, tanto respecto de los terceros como incluso respecto de las partes. Segn el mayor o menor grado de confidencialidad, podemos distinguir dos clases de secreto: 1. Secreto absoluto: El contenido del expediente es reservado incluso respecto de las partes que participan en dicho procedimiento. As: a. Acuerdos de los tribunales superiores. b. Sumario criminal, con anterioridad tambin lo fue la relacin. 2. Secreto relativo: El contenido del expediente es reservado slo respecto de terceros, pero las partes pueden tener acceso a l. As: a. En el nuevo proceso penal: Sern secretas las actuaciones para los terceros ajenos al procedimiento. Asimismo los funcionarios que hubieren participado en la investigacin y las dems personas que por cualquier motivo tuvieren conocimiento de ella, tienen la obligacin de guardar secreto. Excepcionalmente, el MP incluso puede darles el carcter de secretos a ciertas actuaciones, registros o documentos, por un plazo que nunca podr superar los 40 das. Existen ciertas actuaciones que siempre sern pblicas para el imputado 182 inc. 5. b. Medidas del TJOP: Puede disponer determinadas medidas cuando considere que ellas resultan necesarias para proteger la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que debe tomar parte en el juicio o para evitar la divulgacin de un secreto protegido por la ley (289 NCPP). c. Testimonial en el proceso penal: En el juicio oral se llama a los testigos slo cuando les corresponda declarar. Asimismo se prohbe divulgar la identidad o antecedentes que conducen a ella, respecto de los testigos. d. El tribunal debe, en la prueba testimonial, adoptar medidas para que los testigos que hayan declarado no puedan comunicarse con los que lo hayan hecho. e. Absolucin de posiciones: Las interrogaciones de la prueba de absolucin de posiciones debe mantenerse en reserva hasta que no sea prestada. f. Prueba de peritos: Las partes no pueden tomar parte ni estar presentes en el momento de adoptarse el acuerdo. VIII. ORALIDAD, ESCRITURACIN Y PROTOCOLIZACIN ORALIDAD La palabra es el medio de comunicacin tanto entre las partes, como entre stas y el tribunal. Los procedimientos inspirados totalmente en este principio se caracterizan porque tanto las alegaciones como las pruebas y las conclusiones del proceso se verifican
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verbalmente. Hoy es imposible que un proceso sea puramente oral, debido a la fragilidad de la memora humana y a la imposibilidad de resolver en nico acto. Se asocia a la rapidez de los procesos y a la valoracin de la prueba. Segn algunos, demanda, la contestacin y los recursos, deberan ser escritas, dejando la oralidad para la prueba. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos: 1. Relacin de la causa en tribunales colegiados efectuados por relator o Secretario 2. Alegatos de los abogados 3. Procesal penal: Casi ntegro, de lo actuado en el JOP debe dejarse constancia por algn medio que asegure fidelidad. No se trata de una protocolizacin, debido a que el registro que se practica no se levanta para la solucin del conflicto, sino para contar con antecedentes en caso de de deducirse recursos. Las pruebas que son escritas, se incorporan al juicio oral mediante su lectura. ESCRITURACIN La comunicacin se verifica a travs de instrumentos escritos. Permite mayores facilidades para el conocimiento exacto del contenido del expediente por el tribunal superior, al ser impugnada una resolucin determinada, pero impide el contacto directo entre las partes, el tribunal y algunos medios de prueba. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos 1. Se aplica fundamentalmente durante las etapas de discusin y fallo en los distintos procedimientos civiles. La demanda, contestacin, rplica, duplica y las resoluciones judiciales deben constar por escrito. 2. Confesin judicial expresa 3. Prueba documental 4. Informe de peritos 5. Querella en el proceso penal 6. Sentencia definitiva PROTOCOLIZACIN Las actuaciones son verbales, pero se deja constancia escrita de ellas en el expediente, generalmente a travs de actas autorizadas por un ministro de fe. Es el principio que tiene mayor aplicacin prctica en materia probatoria. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos
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1. Se aplica fundamentalmente en las diligencias probatorias que se realizan en el proceso 2. En el proceso penal: Tanto respecto de las actuaciones realizada por o ante el JG, como ante el TJOP, que se realicen en forma oral, debe levantarse un registro por cualquier medio que asegure fidelidad. Debe contener generalmente (salvo en el caso de las resoluciones que pronuncia el tribunal), una relacin resumida. No siempre ser escrito, sino que puede ser por video, grabaciones, etc. 3. Confesin judicial provocada: Se presta en forma verbal, pero debe levantarse acta (excepcionalmente ser escrita cuando se trate de sordomudos). 4. Testigos (salvo cuando se trate de personas no obligadas a comparecer, escrito de la declaracin) IX. PRINCIPIOS DE LA MEDIACIN E INMEDIACIN

MEDIACIN Es aquel en virtud del cual el tribunal no tiene contacto directo ni con las partes, ni con el material de la causa ni con la prueba rendida en ella, sino que toma conocimiento y tiene contacto a travs de un agente intermediario. Se vincula con la escrituracin. Prueba confesional y testimonial. Hoy en da, por el excesivo nmero de causas, no rige la inmediacin, sino que la mediacin. Las diligencias de la prueba confesional y testimonial, se realizan generalmente en el procedimiento civil ante el receptor. El espritu del legislador fue que se aplicara el principio de la inmediacin en materia probatoria: 365, 388, 405, 428, 384 N 3, el mensaje lo reitera. Podra decirse que rige en la IPT. En la prctica rige la mediacin, siendo rendidas las pruebas ante el receptor, lo que produce que el juez aplique el sistema de la prueba legal o tasada, aun en los casos en que el legislador ha contemplado la sana crtica. INMEDIACIN Es aquel en virtud del cual el tribunal tiene un contacto directo con las partes, el material mismo de la causa y la prueba rendida en ella, sin que intervenga agente intermediario alguno. Se vincula con el principio de la oralidad, puesto que normalmente en los procedimientos verbales existe vinculacin directa del juez con los dems elementos del proceso. Existe duda en cuanto a la prueba testimonial y a la pericial en el proceso civil, en cuanto a qu principio se aplica:
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1. Instante de generacin material: Mediacin, porque el tribunal no tiene contacto directo con ellos en dicho momento. 2. Instante de generacin procesal: Se aplica la inmediacin, puesto que ellos slo tendrn este carcter una vez que se hayan acompaado al proceso. El legislador en algunos casos pone nfasis en el contacto directo que durante ste debe haber entre el juez y las partes para apreciar la prueba (724). En el proceso penal, es imperativo que rija la inmediacin principalmente respecto del TJOP pues la delegacin en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las leyes requirieren la intervencin del juez producir la nulidad de las mismas (35 NCPP). Esto se reitera en las normas que regulan el juicio oral (284 inc. 1, respecto de los jueces del TJOP).La excepcin del juicio oral, en la que se aplica la mediacin, est contemplada en el 331 respecto de la lectura de declaraciones anteriores. En cuanto a los JG, sus resoluciones estn dirigidas por el principio de la mediacin, se entiende que las diligencias que deben ser consideradas como fundamento de ellas son realizadas ante el MP, careciendo el JG de las facultades para que se realicen ante l. La excepcin a la anterior est dada por la rendicin de prueba anticipada, en que rige la inmediacin, porque esta prueba debe regirse por las normas del juicio oral, 191 y 280. La contraexcepcin es la rendicin de testimonial anticipada en el extranjero, 192. X. PROBIDAD O BUENA FE

Establece que el proceso es una institucin de buena fe, dentro del cual las partes deben actuar respetando el honor y la lealtad, sin usar al proceso en forma dolosa o para fines ilcitos. Aplicacin de este principio en nuestros procedimientos: 1. Implicancias y recusaciones: el legislador vela por la imparcialidad. 2. Sancin al litigante temerario o doloso con la condena en costas: a. El que pierde en juicio puede ser condenado en costas si no hubiera tenido motivo plausible para litigar, 144 CPC b. El tribunal debe condenar en costas cuando su intervencin en el proceso ha sido puramente dilatoria o claramente infundada, 147, 471. c. Incluso el litigante que goza del privilegio de pobreza cuando se funde por el tribunal, que ha obrado como litigante malicioso o temerario (600 COT). 3. Impide que los incidentes se utilicen como instrumentos dilatorios en el procedimiento: La parte que hubiera promovido y perdido dos o ms incidentes en un mismo juicio, no puede promover otro, sin que se consigne previamente en la cuenta

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corriente, la suma que el tribunal debe fijar de oficio en la resolucin que deseche el segundo de los incidentes (88). Hace posible la anulacin de SD y SI que se hubieran obtenido con la utilizacin de medios fraudulentos: Mediante la interposicin del recurso de revisin. Los nmeros 1 y 2 del 810 CPC se refieren precisamente a la prueba instrumental y testimonial. Ampliacin de la prueba: La regla general es que la prueba debe recaer sobre los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que emanen de los escritos presentados durante el perodo de discusin. Excepcionalmente, las partes pueden rendir prueba respecto de hechos no alegados antes de recibirse la causa a prueba, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento. Aumento del trmino probatorio dentro de la Repblica: Se concede siempre por el tribunal, a menos que ste estime que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el slo propsito de demorar el curso del juicio, 330 CPC. Aumento del trmino probatorio fuera de la Repblica: Se consideran una serie de requisitos, dentro de los cuales se encuentra la rendicin de una fianza, para evitar fines puramente dilatorios. Quien solicita el aumento del trmino probatorio y no rinde la prueba o slo la rinde con impertinencia, deber pagar a la otra parte los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las diligencias. Tacha de testigos Declaracin de oficio de la tacha por parte del tribunal. Obligacin de decir la verdad de los testigos. Se encuentra incluso sancionado penalmente como delito de falso testimonio. Se estableci en normativa especial que quien tache su firma de falsa en protesto o gestin preparatoria de la va ejecutiva para cobrar letra de cambio o notificacin del protesto de cheque, comete delito si en definitiva resulta autntica. Posibilidad de interrogar a los testigos no contemplados en la nmina. La parte podr jurar que no tuvo conocimiento de ellos (los no incluidos) al formar la nmina Juramento e implicancia y recusacin de los peritos. Se excluyen expresamente las pruebas ilcitas del proceso. Los jueces deben impedir de oficio las maniobras de carcter dilatorio dentro de las audiencias (292 CPP).

En el proceso penal, las costas: 1. Las costas son de cargo del condenado 2. El querellante que abandonare la querella y la vctima que abandonare la accin civil, soportar las costas. 3. Cuando el imputado fuere absuelto o sobresedo, ser condenado en costas: a. MP: Salvo que hubiere acusado en cumplimiento de una orden judicial. b. Querellante
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4. El tribunal por razones fundadas podr eximir total o parcialmente del pago de costas al que estuviera obligado a soportarlas. XI. PRINCIPIO DE LA PROTECCIN

Se traduce en la consagracin de la mxima conforme a la cual el tribunal slo debiera declarar la nulidad de un acto jurdico procesal, si el vicio u omisin que la motive produce perjuicio. A travs de este principio, el legislador persigue los objetivos de velar por la validez de las actuaciones procesales y de proteger a la parte perjudicada, cuando no se hubieren cumplido los requisitos de validez de dichas actuaciones. Las partes pueden hacer valer la nulidad procesal en el proceso mediante las siguientes vas: 1. Incidentes de nulidad procesal: 83 inc. 1 y 2, la nulidad procesal puede ser declarada, de oficio o a peticin de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad. El 159 CPP recoge el principio de la proteccin. En ciertos casos (160), se presume el perjuicio. 2. RC fondo: Slo se acoge cuando existe una infraccin de ley que incide sustancialmente en lo dispositivo del fallo. 3. RC forma: 768, pese a concurrir causal, el tribunal puede desestimar el recurso de casacin en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido perjuicio reparable con la invalidacin del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo dispositivo del mismo. Mayor consagracin del principio. 4. Recurso de revisin. Las causales legales de esta accin-recurso dan a entender claramente la existencia de perjuicios. 5. Recurso de nulidad: 375 NCPP XII. PRINCIPIO DE LA ECONOMA PROCESAL

Persigue obtener el mximo resultado en la aplicacin de la ley, para resolver un conflicto con el menor desgaste posible de la actividad jurisdiccional. Se traduce en: 1. Adoptar procedimientos adecuados, segn la naturaleza del conflicto, para alcanzar su solucin con la mayor rapidez y el mnimo desgaste de la jurisdiccin: principio de la concentracin. 2. Planteamiento de todas las cuestiones inherentes a la posicin jurdica del demandante o demandado en una sola oportunidad. 3. El cumplimiento de las resoluciones judiciales pese a la interposicin de recursos en su contra. 4. Determinacin de la oportunidad para rendir la prueba.

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Principio de Economa: El gasto por el juicio en ningn caso puede exceder el valor de los bienes debatidos. En este sentido, tenemos limitaciones de las pruebas onerosas; reduccin de recursos y limitacin del nmero de instancias El criterio que diferencia ambos principios radica en que el principio de economa procesal mira al aspecto jurisdiccional y el de economa se refiere, principalmente al problema pecuniario. Aplicacin del principio en nuestros procedimientos 1. 2. 3. 4. 5. Existencia de distintos procedimientos civiles, atendida la cuanta de los mismos. Existencia de procedimientos penales monitorios, abreviado, simplificados. Existencia de salidas alternativas. Establecimiento de procedimientos especiales, segn la naturaleza del conflicto. El planteamiento de todas las cuestiones en una oportunidad es inherente a todos nuestros procedimientos. 6. Oportunidad para rendir la prueba. 7. Opcin a las partes para reducir la duracin del perodo probatorio, de comn acuerdo 8. Limitacin para las partes en el uso de los distintos medios de prueba. 9. Exclusin de ciertos medios de prueba para establecer hechos de la causa (v. gr., no se puede acreditar causas de inhabilidad de los testigos de tachas, por prueba testimonial). 10. Acotacin del plazo de investigacin. XIII. PRINCIPIO DE LA ADQUISICIN PROCESAL Como el proceso no es ms que una sucesin de actos, puede producir consecuencias ms all de lo deseado por su autor. Lo normal es que prime la eficacia, esto es, que los actos procesales no puedan tornarse en contra de la parte que los ha promovido. Los actos se vacan al proceso y se independizan de su ejecutante, originando perjuicios y beneficios sin distinguir quien ser el destinatario de estos o aquellos. Es decir, el principio de la adquisicin procesal implica que los actos jurdicos procesales no slo van en beneficio del que los ejecuta perjudicando a la contraparte, sino que tambin ese adversario puede obtener ventajas de dicho acto. Aplicaciones de este principio: 1. Confesin judicial espontnea expresa: Al exponer determinados hechos en la demanda o en la contestacin, principalmente, se estn sentando la existencia de ellos. 2. Valoracin de la prueba testimonial. 384 N 6. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por sta.
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3. El proceso penal lo aplica ntegramente. XIV. PRINCIPIO DE LA PRUEBA FORMAL Y PRUEBA RACIONAL.

LA ACTIVIDAD PROBATORIA DE PARTE Y ACTIVIDAD INVESTIGADORA DEL JUEZ. El principio dispositivo se manifiesta a travs de los siguientes tres aforismos latinos: 1. Nemo iudex sine actore: El proceso debe comenzar a instancia de parte. Este principio emana de la propia naturaleza del proceso civil, en el cual se discuten derechos de naturaleza privada. El Estado slo puede intervenir a peticin de parte en estos procesos, ya que las partes pueden llegar a la solucin del conflicto mediante los medios autocompositivos. Este principio se manifiesta en que: a. El proceso slo puede iniciarse a instancia de parte b. Iniciado el proceso, las partes pueden disponer de sus pretensiones mediante la renuncia, desistimiento y allanamiento. c. En el proceso slo cabr la revisin de la sentencia que se dicte slo cuando las partes deduzcan recursos. 2. Ne eat iudex ultra vel extra petita partium: El proceso tiene como contenido el que determinan las partes con sus peticiones. El contenido del proceso lo fijan las partes, el tribunal slo puede juzgar las peticiones que stas le han manifestado. La sancin a su contravencin se verifica a travs de la ultrapetita: se rompe el principio de la congruencia que debe existir entre lo pedido y lo fallado, ya sea por: a. Extra petita: se falla fuera de lo pedido b. Ultra petita: se falla ms all de lo pedido 3. Secundum allegata et probata partium: Corresponde a las partes elegir los medios oportunos de prueba para defender sus intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar en atencin a lo alegado y probado por stas. En consecuencia: a. En el proceso civil slo habr trmino probatorio cuando sea pedido por las partes b. El juez no tiene dentro del proceso iniciativa para la prctica de medios de prueba La naturaleza de los intereses privados implica tambin la pasividad del rgano jurisdiccional respecto de los hechos y de la actividad probatoria? No se debe confundir el inters que se aduce en el proceso con el proceso mismo. Por ello, el legislador se aparta del dogma absoluto de la aportacin de parte, permitiendo al juez actuar en la prctica de pruebas, por las siguientes razones: 1. La intervencin del juez no perturba la posicin que tengan las partes en relacin a las pruebas 2. El juez puede obrar en cuanto a la prueba, pero limitado:
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a. A los hechos controvertidos o discutidos por las partes, debido a que la introduccin de hechos es funcin de parte (dispositivo). b. Existencia de medios de defensa y de aplicacin del principio de contradiccin. EL OBJETO DE LA PRUEBA. Aquello sobre lo cual ha de verificarse la demostracin en el proceso. 1. La doctrina clsica refiere el objeto de la prueba a los hechos, acontecimientos y circunstancias concretas, determinadas en el espacio y en el tiempo, pasados y presentes, del mundo exterior y de la vida anmica humana, que el derecho objetivo ha convertido en presupuesto de un efecto jurdico. De acuerdo a Devis, debe entenderse por hechos las conductas humanas, los de la naturaleza, cosas u objetos materiales (animales inclusive), la persona humana, sus hechos psquicos. 2. Otros sealan que el objeto de la prueba no son los hechos, sino que las afirmaciones que las partes efectan en el proceso respecto de los hechos. Carnelutti afirmaba que los hechos se conocen, no se prueban, lo que se prueba son precisamente nuestras afirmaciones sobre ellos. 3. Montero Aroca seala que ambas son correctas, la primera referida a lo que debe probarse en sentido abstracto (objeto de la prueba) y la segunda en lo que debe probarse en sentido de un proceso concreto (necesidad de la prueba). EL DERECHO COMO OBJETO DE LA PRUEBA Existe una ficcin-presuncin de conocimiento de la ley (7, 14 CC), Iura novit curia, el tribunal conoce el derecho. Los fundamentos de derecho que se contienen en la demanda y en la contestacin de la misma, no obligan al juzgador. El derecho existe, independientemente de lo que aduzcan las partes. La regla general es que no es necesario probar el derecho, por encontrarse incorporado en virtud del 8 CC, al conocimiento comn. Sin perjuicio de esto, existen excepciones relativas a la rendicin de pruebas en relacin con el derecho: I. LA LEY:

1. Afirmacin de ser inexistente una ley: Se prueba no haberse verificado los trmites necesarios para que sea vlida. 2. Afirmacin de no correspondencia entre el texto publicado en DO con el promulgado. La prueba recae en el contenido.

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3. Afirmacin en relacin con la vigencia de la ley, como en la supervivencia de la ley (22 LERL). Se discute si habra que probar una norma que se estima vigente, ya que si as lo fuera, el juez tendra que aplicarla. II. LA COSTUMBRE

Ante todo, hay diferencias en materia civil y comercial, en cuanto a al valor, requisitos de la costumbre y su prueba (dos sentencias, tres EP anteriores a los hechos). De cualquier forma, sea supletoria o por disposicin legal, la costumbre deber probarse, sin perjuicio de que constituya derecho. La costumbre en sede penal adquiere ms valor con la modificacin de la ley 19.253 (proteccin indgena), pues constituye derecho siempre que no sea contraria a la CPR. En lo penal, dentro de este marco puede actuar como atenuante o como eximente. COSTUMBRE CIVIL Fuente de derecho segn ley No se establecen sus requisitos Se puede acreditar por cualquier medio COSTUMBRE MERCANTIL Fuente de derecho segn ley y en silencio de la ley Se establecen sus requisitos Se puede acreditar slo por los medios que contempla el art. 5 del C.Com.

III.

EL DERECHO EXTRANJERO

Existen casos en que nuestros tribunales, en virtud de las normas de reenvo del DIP, tendrn que aplicar normas del derecho extranjero. La presuncin de conocimiento de la ley contenida en el 8 CC slo se restringe al derecho positivo chileno. Se contempla en el 411 N 2 la procedencia facultativa de la prueba pericial: podr orse el informe de peritos sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera. La expresin podr ha dado para dos interpretaciones: 1. Se faculta al tribunal para determinar la procedencia de este medio de prueba, pero no para acreditar al derecho extranjero, pudiendo el tribunal valerse de otros medios de prueba distintos del informe de peritos o de los propios conocimientos que el juez tenga sobre el derecho extranjero 2. Otros estiman que la expresin denota que el tribunal puede establecer el derecho extranjero por los conocimientos personales que tenga, sin necesidad de acudir al medio de prueba informe de peritos.

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Se ha sealado que el peritaje sobre derecho extranjero prueba la existencia y texto de las leyes, pero no su alcance, cuestin que corresponde al tribunal chileno. IV. LA SENTENCIA EXTRANJERA

Contiene una norma jurdica que emana de un juez de un pas extranjero y puede considerarse en nuestro pas de distintas formas: 1. Como instrumento pblico: Acredita el hecho de haber sido dictada, siempre que cumpla con los requisitos de autenticidad y forma. 2. Como medio de prueba: Si se requiere su utilizacin nicamente como medio de prueba, no es necesario solicitar el otorgamiento del exequtur. 3. Como medio para ejercer la accin de cosa juzgada: Es necesario que previamente se otorgue respecto de ella el correspondiente exequtur por parte de la CS. Algunos han sealado que tambin sera necesario el exequtur para oponer una excepcin de cosa juzgada. V. LAS MXIMAS DE LA EXPERIENCIA

Juicios hipotticos de contenido general, desligados de los hechos concretos que se juzgan en el proceso, procedentes de la experiencia, pero independientes de los casos particulares de cuya observacin se han inducido y que, por encima de estos casos, pretenden tener validez para otros nuevos Son conceptos y no hechos, aunque entren en las normas como integrantes del supuesto fctico del que se origina una consecuencia jurdica. Cuando las leyes se van haciendo ms especializadas o tcnicas, no ya jurdicamente sino conforme a otras ciencias, la importancia de estas mximas comienza a aumentar. El juez puede aplicar de oficio las mximas que pertenecen a su cultura personal. En caso que las desconozca, podr solicitar la prctica de la prueba pericial. Diferencias entre hecho notorio y mxima de la experiencia: Las mximas son conceptos abstractos que ni siquiera precisan ser afirmadas por las partes para que el juez llegue a formar su conviccin, mientras que los hechos notorios son siempre hechos concretos y por lo mismo necesitados de afirmacin. LAS CARGAS QUE LAS PARTES DEBEN ASUMIR EN EL PROCESO EN RELACIN CON LOS HECHOS Lo normal es que el conflicto se genere porque las partes discrepan acerca de los hechos. Cuando el conflicto se refiere a cuestiones de mero derecho, no ser necesario rendir prueba. Puede darse que las partes han consentido en la forma como se han expuesto
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los hechos en los escritos de demanda y contestacin (313). Se cita a las partes para or sentencia, omitindose el llamado a conciliacin, el trmino de prueba y el perodo de observaciones a la prueba. Hay excepciones cuando est afectado el inters pblico. En el proceso penal, se reconoce que no se puede condenar a una persona con el slo mrito de su propia declaracin (340, ligeramente alterado en el 409 en el procedimiento abreviado, an en el monitorio no basta la mera declaracin 391) Tambin puede solicitarse la aplicacin de la ley a un caso determinado. Estos casos donde el proceso se integra por puntos de mero derecho son excepcionales, lo normal es que los procesos versen sobre cuestiones de hecho o sobre stas y otras de derecho. Se aplica en el campo previsional. PRIMERA CARGA QUE TIENEN LAS PARTES EN RELACIN CON LOS HECHOS: AFIRMACIN 1. El demandante debe sealar los hechos que configuran su pretensin: 254 N 4 CPC: exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya. 2. El demandado tiene la carga de afirmar los hechos que configuran sus excepciones: 309 N 3 CPC: exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan. 3. El demandado puede oponer como excepcin dilatoria la ineptitud de libelo cuando la exposicin del demandante no sea clara. 4. 465 CPC: En juicio ejecutivo, las excepciones tambin exigen claridad y precisin de los hechos y los medios de prueba para acreditarlos. 5. 551 CPC: Querellas posesorias, indican la exigencia de sealar los hechos que importan la turbacin o molestia y los medios de prueba para acreditarlos. 6. 170 y AA sobre forma de las sentencias: Requieren de la exposicin de las consideraciones de hecho. 7. Proceso penal: Se requiere de la afirmacin del fiscal de los hechos para poder formalizar la investigacin, adoptar medidas cautelares ante el JG (ver 140), exponerlos claramente en la acusacin y acreditarlos dentro del JOP. La acusacin (259) slo puede referirse a hechos y personas incluidos en la formalizacin de la investigacin, aunque se efecte una calificacin jurdica distinta. El lmite que tiene el querellante est en la formalizacin de la investigacin, pudiendo otorgarles una calificacin jurdica distinta. El querellante tambin tiene la carga de afirmar los hechos. Vemos que en el proceso penal existe una correlatividad respecto a la formalizacin en relacin con la acusacin y en relacin a la sentencia condenatoria, siendo posible una calificacin jurdica distinta. SEGUNDA CARGA: LAS PARTES EN EL PROCESO DEBEN SOBRELLEVAR LA CARGA DE LA PRUEBA
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En el proceso civil los hechos sobre los cuales se debe desplegar la actividad probatoria son los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que se determinan en la resolucin que recibe la causa a prueba, una vez que el tribunal estudia las afirmaciones fcticas que las partes hacen en el perodo de la discusin (318 CPC). En el proceso penal, la investigacin que dirige el fiscal en forma objetiva no tiene valor probatorio dentro del juicio oral, salvo que se den las (a) convenciones probatorias entre las partes previstas para celebrarse en la audiencia de preparacin de juicio oral o que nos encontremos ante (b) rendicin de prueba anticipada ante el JG. 295 CPP: el objeto de la prueba dentro del juicio oral est dado por todos los hechos y circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento. EL OBJETO DE LA PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL. Habiendo determinado qu son los hechos, es necesario determinar cules de estos hechos son los que deben ser probados. No todos los hechos son tema de prueba dentro de un proceso, sino que ella dice relacin con los hechos que integran el conflicto y que no han sido aceptados por las partes, es decir, los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. El principal problema en materia probatoria no dice relacin con la determinacin del objeto de la prueba, sino con el sujeto que tiene la carga de acreditar los hechos. El objeto de la prueba est claramente establecido en el 318 CPC: Concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer. Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla. Este 318 es trascendental, en los siguientes aspectos: 1. La RQRCP, adems de fijar los hechos que constituyen el objeto de la misma, ordena la realizacin de un trmite que es esencial dentro del procedimiento. 768 N 9 en relacin a 795 N 3 CPC. 2. Establece claramente qu es lo que constituye el tema sobre el cual debe recaer la prueba en sede civil: hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos. 3. Permite abrir el trmino probatorio.
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El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que las partes presentan durante el perodo de discusin: demanda, contestacin, rplica, duplica, adems de los relativos a la reconvencin, en caso de que proceda. Como excepcin, el 321 acepta que se rinda prueba sobre hechos acaecidos con posterioridad al perodo de discusin: ampliacin de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el asunto que se ventila. Asimismo, es admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento. La ley no ha definido los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. S lo ha hecho la jurisprudencia: Hecho sustancial: Aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba no se puede adoptar resolucin alguna. Hecho pertinente: Aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se vincula a l y es necesario para la resolucin. La prueba de este hecho coadyuva a la dictacin del fallo. Generalmente la sustancialidad y la pertinencia van unidas, teniendo importancia la distincin, slo cuando el hecho pertinente no es sustancial. Hecho controvertido: Aquel respecto del cual existe discrepancia entre las partes acerca de la existencia o de la forma que l ha acaecido. OBJETO DE LA PRUEBA EN MATERIA PENAL Mientras que en el procedimiento civil -dominado por el principio dispositivo- slo requieren ser probados los hechos discutidos, en el proceso penal, como consecuencia de la mxima de la instruccin, rige el principio de que todos los hechos que de algn modo son importantes para la decisin judicial deben ser probados. Se distinguen: 1. Hechos directamente importantes: Circunstancias que fundamentan por si misma la punibilidad o la excluyen. 2. Indicios: Hechos que permiten extraer una conclusin de un hecho directamente importante. 3. Hechos que ayudan a la prueba: Permiten extraer una conclusin de la calidad de un medio de prueba. En el nuevo proceso penal, la investigacin tiene como objetivo recopilar de manera objetiva los antecedentes que le permitan formalizar la investigacin, solicitar medidas cautelares personales y formular la acusacin si dichos elementos lo ameritaren. De acuerdo al 295, el objeto de la prueba en el JOP son todos los hechos y
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circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento. Se considera pertinente toda prueba que verse sobre los hechos contenidos en la acusacin, que sean necesarios para la defensa del acusado o para ponderar la eficacia de las pruebas que se hubieran rendido dentro del juicio oral (276). LOS HECHOS QUE NO REQUIEREN ESTABLECIDOS EN EL PROCESO I. II. III. IV. V. I. DE PRUEBA PARA SER

HECHOS CONSENTIDOS POR LAS PARTES HECHOS EVIDENTES HECHOS NOTORIOS HECHOS PRESUMIDOS HECHOS NEGATIVOS HECHOS CONSENTIDOS POR LAS PARTES

Cuando se produce un allanamiento o reconocimiento de los hechos en el proceso civil, generalmente, se debern omitir los trmites de conciliacin obligatoria y el perodo probatorio, debiendo las partes ser citadas para or sentencia (262). No procede el llamado a conciliacin obligatoria en proceso civil en el caso que menciona el 313 CPC, cuando se ha verificado allanamiento, reconocimiento de los hechos o cuando se solicita por las partes que se falle el proceso sin rendicin de prueba. Cuando el demandado se allana a los hechos o no los contradice, el tribunal manda a or sentencia, una vez evacuado el traslado de la rplica (Igual citacin se dispondr cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite). En virtud del principio de la economa procesal no se justifica la recepcin de la causa a prueba, dado que carece de sentido recibirla para establecer hechos de los cuales las partes estn de acuerdo. Sin perjuicio de lo anterior, y no obstante que el allanamiento y la admisin de los hechos eliminen la necesidad de la prueba, no es posible confundir ambos, debido a sus distintos alcances: 1. Allanamiento: Acto de disposicin del demandado mediante el cual ste se somete lisa y llanamente a la pretensin del actor. Comprende el reconocimiento de los fundamentos de hecho y de derecho invocado por el adversario. Si el allanamiento es parcial, se recibir la causa a prueba respecto de los hechos sobre los cuales no recae el allanamiento. Se dictar SD parcial. 2. Hechos consentidos, admitidos o no controvertidos: Se aceptan los hechos expuestos por el actor, pero no las consecuencias jurdicas que el actor pretende configurar. El 313 reconoce ambas situaciones.

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PARALELO ALLANAMIENTO VS. ADMISIN DE HECHOS EL ALLANAMIENTO. Acto exclusivo del demandado. Se refiere tanto a los hechos como al fundamento jurdico de la pretensin. El mandatario judicial requiere de facultades ordinarias o especiales de conformidad al inc. 2 del art. 7 del C.P.C. Tiene como finalidad que se dicte una sentencia estimatoria de la demanda. LA ADMISION DE HECHOS. Acto que puede provenir de ambas partes en el proceso. Slo se refiere a los hechos y no a los fundamentos jurdicos de la pretensin.. El mandatario judicial no requiere de facultades ordinarias o especiales de conformidad al inc. 2 del art. 7 del C.P.C. Tiene como finalidad slo que se establezca en el proceso el hecho reconocido.

EN EL PROCESO PENAL Una vez que se encuentra formalizada la investigacin, es posible concebir la existencia de salidas alternativas que deben contar con la anuencia del imputado. Asimismo, es posible que se arribe a la dictacin de una sentencia condenatoria en procedimiento distinto al juicio oral y sin que se rinda prueba en el proceso, a travs del procedimiento abreviado y del procedimiento monitorio, debiendo contarse en el primer caso con la anuencia expresa del imputado, y en el segundo, puede ser tcita. Es tambin posible que durante la audiencia de preparacin de juicio oral las partes den por establecidos ciertos hechos, a travs de la celebracin de convenciones probatorias. Si la solicitud no merece reparos, por estar conforme a las alegaciones que hubieren hecho los intervinientes, el JG indicar en el auto de apertura del juicio oral, los hechos que se dieren por acreditados, a los cuales deber estarse en el JOP. II. HECHOS EVIDENTES

Se vincula con el progreso de la ciencia en el momento en que ocurre el hecho. No requiere ser probado por estar incorporado al acervo cultural del juez:: conocimientos cientficos generalmente entendidos. Se relacionan con las mximas de la experiencia: normas de valor general, independientes del caso especfico, pero que, extradas de cuanto ocurre generalmente en mltiples casos, puede aplicarse en todos los otros de la misma especie. Sin embargo, la doctrina ha aceptado que no es improcedente la prueba para destruir un hecho evidente. De acuerdo al 297 CPP, los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.
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III.

HECHOS NOTORIOS

Son aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado crculo social en el tiempo en que se produce la decisin. El derecho cannico afirmaba Lo notorio no requiere de prueba. Elementos del hecho notorio: 1. Se trata de una circunstancia fctica 2. El acontecimiento de este hecho forma parte del acervo cultural de una comunidad o de parte de ella. 3. Las caractersticas que configuran el hecho notorio deben concurrir al momento de producirse la decisin. Caracteres del hecho notorio: 1. Es un hecho respecto del cual nunca se dio razn legal o doctrinaria por la cual no deba probarse. Calamandrei explica que el juez, al afirmar un hecho notorio, no actuar como testigo, sino que como perito. La incompatibilidad no se producira, toda vez que la ella se da cuando el juez acta tambin como testigo. Se abus de este principio en el medioevo para condenar inocentes. 2. La notoriedad es un concepto esencialmente relativo a un tiempo y espacio determinado. No importa el nmero de personas sino el carcter pacfico que el conocimiento tiene dentro del crculo del que es patrimonio comn. No puede ser tomado como concepto de generalidad. 3. La notoriedad de un hecho dentro de un determinado crculo social no significa conocimiento efectivo del mismo por todos los componentes, sino que se refiere a la pacfica certidumbre. 4. El conocimiento o la posibilidad de conocimiento del hecho notorio no deriva de la relacin individual en que un sujeto determinado se encuentre con estos hechos, sino slo de la pertenencia al crculo de estos conocimientos. Un hecho es notorio cuando se encuentra incorporado a la cultura de un determinado crculo social y por tanto no requiere ser probado Justificacin para el reconocimiento del hecho notorio? Economa procesal y economa, por otra parte, est el prestigio de la justicia, evitando que sta viva de espaldas al saber comn. El hecho notorio a la luz de nuestra legislacin:

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En sede civil, tenemos el 89 CPC (modificado en 1943 como parte de una reforma para evitar trmites e incidencias innecesarias): si se promueve un incidente, se concedern tres das para responder y vencido este plazo, haya o no contestado la parte contraria, resolver el tribunal la cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba. No obstante, el tribunal podr resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que consten del proceso, o sean de pblica notoriedad, lo que el tribunal consignar en su resolucin. La tramitacin normal del incidente es conferir traslado por el plazo de 3 das a la contraparte, luego del cual y, si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal ordena la recepcin del incidente a prueba. Sin embargo, cuando los hechos en que se funda el incidente y que deben ser objeto de la prueba, constan en el proceso o revisten el carcter de notorios, el tribunal puede resolver de plano, sin conferir traslado ni recibir la prueba. El problema se ha suscitado en el sentido de aplicar este 89 al asunto principal: 1. Primera tesis: El hecho notorio es un concepto que recibe aplicacin en todo procedimiento, incluido el asunto principal, los motivos son: a. Ubicacin del ttulo de los incidentes, dentro del Libro I del CPC, siendo aplicable a todo procedimiento. b. Economa procesal c. Donde existe la misma razn, debe existir la misma disposicin d. El hecho notorio no es controvertido e. Por su exclusin en el proceso penal. 2. Segunda tesis, solo para incidentes: Por los motivos siguientes: a. Lo que se busc con la reforma fue aplicar el concepto slo a la cuestin accidental. b. El 89 no es una disposicin comn a todo procedimiento sino slo aplicable a los incidentes. En materia procesal penal, s recibe aplicacin el concepto de hecho notorio (antes, poda darse inicio a una investigacin por el juez cuando existiera notoriedad; se designaba Min. en visita en caso de alarma pblica). En la APJOP deben excluirse como hechos objeto de prueba por el JG, los que revistan el carcter de notorios (276) Desarrollo del hecho notorio en el procedimiento civil chileno El hecho notorio puede presentarse en los diversos escritos que configuran el perodo de discusin. La resolucin en la cual el tribunal va a reconocer la existencia o inexistencia de un hecho notorio es la RQRCP. Se puede reconocer su existencia de dos formas: 1. Explcitamente: Expresamente establece que se pruebe o excluye de prueba ese hecho.

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2. Implcitamente: Podr interponerse reposicin en contra de la RQRCP para verificar si el hecho reviste el carcter de notorio para el tribunal y que no se trate de una omisin. El momento ms importante en el cual se deber determinar la existencia o inexistencia del hecho notorio es la RQRCP, debido a que si no se le otorga al hecho este carcter y ha recado discusin respecto de l deber recibirse la causa a prueba. IV. HECHOS PRESUMIDOS

Las presunciones pueden estar contempladas por la propia ley (legales) o es el propio tribunal el que las deduce (judiciales). Elementos de las presunciones: 1. Hecho conocido o base: siempre deber encontrarse probado en el proceso. 2. Elemento lgico, actividad racional que se realiza a partir del hecho conocido para unirlo con el desconocido. 3. Hecho presumido: Aqul que era desconocido y que como consecuencia de los elementos anteriores pasa a ser determinado. De acuerdo a los artculos 1712 y 47 CC, las presunciones se clasifican en: 1. Legales: El legislador establece el hecho presumido partiendo del hecho base. a. Presunciones legales de derecho: No es posible rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido. Siempre ser necesario rendir prueba para acreditar el hecho base o premisa. Acreditado el hecho base, se excluye toda prueba respecto del hecho presumido. Es intil la prueba que es contraria al hecho presumido y la que es favorable, por encontrarse establecido. Ejemplos, 76 y 706 CC (concepcin y mala fe en error en materia de derecho). Se excluyen en materia penal. b. Presunciones simplemente legales: Es posible rendir prueba en contrario para los efectos de destruir el hecho presumido. Siempre ser necesario probar el hecho base. A diferencia de la presuncin de derecho, en stas, es posible rendir prueba con el fin de destruir el hecho presumido. La prueba podr recaer tanto sobre el hecho base como sobre el hecho presumido. Ejemplo, 706 CC (poseedor es reputado dueo) 2. Judiciales: El juez efecta la labor, son aquellos hechos que deduce el juez de ciertos antecedentes que constan en el proceso. No nacen en forma independiente como medio de prueba, sino que el tribunal las construye de pruebas presentadas: a. CC: 1712, para constituir plena prueba las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser dos o ms.

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b. CPC: 426 inc. 2, una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. El mbito de aplicacin de las presunciones judiciales es muy amplio, ya que la nica limitacin es que no puede probarse mediante la presuncin judicial los actos o contratos que requieren solemnidad (gran importancia para probar el dominio sobre inmuebles no inscritos). En el proceso penal, no hay una regulacin orgnica sobre el punto. Los indicios o presunciones judiciales se construyen por el tribunal, sin que el legislador establezca parmetros, pues rige el sistema de la sana crtica. Hay normas aisladas que reconocen la existencia de las presunciones (la prisin puede ser decretada slo cuando se pueda presumir fundadamente la participacin en la comisin de un delito). V. HECHOS NEGATIVOS

Es necesario distinguir: 1. Simple negativa o negativa general del demandado respecto de los fundamentos de hecho de la pretensin deducida. La negacin general de los hechos implica que la carga de la prueba se radique exclusivamente en el sujeto activo. Es lo que ocurre cuando hay rebelda. 2. Negacin de uno o ms hechos aislados respecto de la pretensin deducida: En estos casos es discutido si es necesaria la prueba, ya que muchas veces bajo el velo de una negativa, se oculta una afirmacin decisiva. As, se ha sealado que para determinar cules hechos negativos se encuentran excluidos, habr que distinguir: a. Las negaciones indefinidas de carcter absoluto o sustancial: Negndose un hecho, no se encierra ninguna afirmacin contraria. As, no hay petrleo en mi predio, no soy hermano de Juan b. Negaciones formales ilimitadas en el espacio y en el tiempo. Nunca ha existido un hombre de 3 metros c. Negaciones formales, que a pesar de ser limitadas en tiempo y espacio, contienen una afirmacin implcita no susceptible de probarse. No he salido de Chile en los ltimos 10 aos Se afirma que se ha estado en Chile durante ese lapso Las negaciones formales o aparentes, son las que contienen afirmaciones negativas y contrarias. 1. Negaciones formales de derecho: Equivalen a afirmar una situacin o condicin jurdica opuesta o una distinta naturaleza jurdica del acto (v. gr., no hay arrendamiento).
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2. Negaciones formales de hecho: Equivalen a afirmar el hecho contrario (v. gr., Juan no ha muerto). 3. Negaciones formales de cualidad: Se niega a algo o a alguien, Juan no es capaz. Todas estas negaciones no se encuentran excluidas de prueba, debe acreditarse el hecho positivo contrario. LIMITACIONES A LA PRUEBA Son todos aquellos casos en que dentro de un sistema probatorio significan un impedimento para la utilizacin de un medio de prueba destinado a acreditar una circunstancia dentro de un proceso. La doctrina ha distinguido como factores que conducen a la limitacin: I. LEGALIDAD DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA

Los nicos medios de prueba son los enumerados taxativamente en la ley, de modo que las partes no pueden pedir ni el juez acordar actividad probatoria no prevista en la ley. As, el 341 CPC seala cules son los medios de prueba que las partes pueden usar para acreditar los hechos en el proceso. Los que se hayan generado por avances cientficos, deben asimilarse o incorporarse a uno de los medios enumerados para poderlos hacer valer en juicio. La cuestin es distinta en el proceso penal. De acuerdo al 295, puede probarse por cualquier medio producido e incorporado en conformidad a la ley. El 323 lo complementa dando gran amplitud a las formas de acreditar los hechos, siendo el tribunal el que determinar la forma de incorporar al procedimiento cierto elemento, adecundolo, en lo posible, al medio ms anlogo. No puede utilizarse un determinado medio de prueba establecido en la ley en los casos en que el legislador, excepcionalmente y para ciertos y determinados procesos, o para acreditar ciertos hechos dentro de un proceso, haya excluido su utilizacin. La regla general es que todos los medios de pruebas establecidos en la ley sean admisibles en todos los procesos. Ello no siempre es as. No es que la prueba sea impertinente, sino que es ilegal, en caso de ser excluida por el legislador. As, en materia civil, la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga ms de 2 UTM, no puede acreditarse por testigos. Como ejemplo de medios de prueba establecidos en la ley con carcter de nicos para cierto acto: los contratos solemnes slo pueden ser probados por la solemnidad respectiva.

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Cada uno de los medios de prueba tiene que proponerse y practicarse precisamente en la forma establecida en la ley. II. ADMISIBILIDAD DE LA REALIZACIN PROBATORIA DENTRO DEL PROCESO DE LA ACTIVIDAD

El solo cumplimiento de la legalidad respecto de cierto medio de prueba no conduce necesariamente a su rendicin, ya que puede ser excluida la posibilidad de rendirla por razones de pertinencia y de utilidad. 1. Pertinencia: Se refiere ms que al medio de prueba en s considerado, al hecho que se pretende probar. Se sealan como casos de impertinencia: a. Medios de prueba para acreditar hechos no afirmados por las partes en los actos de la alegacin. b. Medios de pruebas propuestos para probar hechos no controvertidos. c. Medios de prueba que propongan las partes para probar hechos notorios. d. En el proceso penal, el juez de garanta est expresamente facultado para excluir aquellas manifiestamente impertinentes. 2. Utilidad: Se considera al medio en s mismo. La jurisprudencia confunde la pertinencia con la utilidad. La inutilidad del medio, puede deberse a dos factores: a. El medio no es adecuado para verificar con l las afirmaciones de hecho que pretenden probar las partes. Ej. Se propone la prueba testimonial para que una persona de una opinin tcnica acerca de una cuestin determinada (la prueba til sera el informe de peritos). b. Cuando el medio propuesto es superfluo: Por ejemplo, se han propuesto dos pruebas periciales con el mismo fin o porque el medio se haba practicado antes. En el proceso penal, el juez de garanta velar por la utilidad de las pruebas en la audiencia de preparacin del juicio oral (276). LA LICITUD DE LA ACTIVIDAD PROBATORIA El derecho a la prueba no es absoluto, encontrando lmites que se enmarcan dentro del debido proceso. La prueba ilcita (u obtenida por medios ilcitos) se encuadra dentro de la categora de la prueba prohibida. Prueba ilcita: aquella obtenida por medios ilcitos, recogida en infraccin a normas de naturaleza material y principalmente contraria a los principios constitucionales. Es aquella que ofende la dignidad humana. CONCEPTOS AFINES
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1. Prohibiciones probatorias: Distintos supuestos en los que la prueba es ilcita y que afectan tanto a la toma, cuanto al uso de dicha prueba. No se puede usar como medio de prueba ni valorar. 2. Prueba ilegal o irregular: elemento probatorio que en su obtencin o en su prctica haya existido vulneracin de preceptos legales que no gocen del carcter de garanta constitucional. Es el carcter y la jerarqua de la norma la que determina que una prueba sea ilegal y no ilcita. 3. Prueba ilegtima: Se viola una norma de carcter adjetivo o procesal, es decir, no sustancial. 4. Prueba viciada: Aquella en que concurren circunstancias que afectan la veracidad de su contenido, sin tener en cuenta la forma como se ha obtenido. El legislador consagra mecanismos para que no se vea afectada la veracidad: ej. Tacha de testigos. 5. Prueba clandestina: Aquella realizada de modo oculto, infringiendo la intimidad o privacidad de las personas. Se atiende al bien jurdico violentado. La prueba ilcita es inadmisible en el proceso, an cuando se trate de prueba relevante y pertinente. ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA ILCITA: Postura de la admisibilidad, sector minoritario de la doctrina conforme al cual esta prueba debe ser admitida y valorada, sin perjuicio de que se castigue a las personas que obtuvieron de esa forma la prueba. El valor que orienta al proceso, para esta postura, es el de la reconstruccin de la realidad, siendo improcedente dejar de lado pruebas que resultan trascendentes. Ha vuelto a tomar un poco ms de fuerza con las teoras alemanas de la proporcionalidad y de la prueba ilcita pro reo, con los siguientes argumentos: 1. Autonoma de las normas procesales respecto de las materiales. La infraccin de normas materiales, no impiden su inclusin en el proceso, por ser dichas infracciones neutras. 2. Slo se deben dejar a un lado las actuaciones que han vulnerado una norma procesal. 3. La finalidad del proceso es encontrar la verdad procesal. La violacin de los derechos sustanciales y el buscar esta verdad, se protegeran en dos mbitos distintos: se acoge la prueba ilcita, sin perjuicio de las sanciones que se contemplen para quienes la hayan obtenido de dicha manera. 4. Non bis in idem: Se sancionara al autor de la prueba ilcita en sede material y se le sancionara igualmente en sede procesal.

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Postura de la inadmisibilidad, por su parte, es el sector mayoritario. La prueba ilcita no debe considerarse en el proceso y adems debe castigarse al sujeto que la obtuvo. Razones: 1. Concepcin del proceso como instrumento de resolucin jurisdiccional de litigios dentro del ordenamiento jurdico. 2. La admisin de la prueba ilcita desconoce el principio de la probidad o lealtad procesal. 3. Los actos ilcitos nunca podrn aprovechar al autor. 4. Efecto disuasivo de no darles valor a determinadas pruebas. 5. Prohibicin de la autotutela. 6. El fraude a la ley debe sancionarse 7. La bsqueda de la verdad dentro de un proceso no es un valor absoluto, no importando el momento en que se percate de la ilicitud de la prueba. Posturas eclcticas: Debe determinarse si la prueba ilcita puede hacerse valer o no de acuerdo al mayor o menor valor del bien jurdico que fue violado para su obtencin. 1. Teora de la conjugacin de intereses en conflicto: Existencia del derecho a la prueba y a la averiguacin de la verdad y por otro lado, el derecho violado (intimidad, por ejemplo) y el derecho del acusado al debido procedimiento. 2. Teora del mbito jurdico: Hay que atender al mbito protegido y al mbito violado, para analizar si procede el anlisis y ponderacin de la prueba. 3. Derecho ingls: Slo a partir del ao 1984 se le otorga al juez la facultad de declarar inadmisible una prueba por ilcita. Ha existido especial rigorismo con el medio de prueba confesin: requiere ser voluntaria. 4. Posicin del Tribunal Europeo de Derechos Humanos: Caso Schenk de la escucha telefnica ilcita, sin autorizacin judicial: La prueba ilcita hace inequitativo el proceso. Los tribunales de Suiza nunca negaron que la prueba fuera ilcita. El tribunal dijo que no poda excluir en forma abstracta cierto medio de prueba, por muy ilcito que sea. El TEDH fall contra Schenk, basado en una posicin eclctica: toma en cuenta el caso concreto para admitir la prueba ilcita. LA PRUEBA ILCITA Y SUS EFECTOS REFLEJOS TEORA DEL FRUTO DEL RBOL ENVENENADO Es el problema generado con la prueba lcita que se obtiene a partir de una prueba ilcita. Ej. Gracias a la escucha ilegal, se va al lugar del delito y se graba un video. La prueba ilegalmente obtenida es ineficaz y su ineficacia afecta a las que en s mismo son legales, pero se basan en datos conseguidos mediante la prueba ilegal.

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Generalmente se da una correlacin en cuanto a la admisibilidad o inadmisibilidad de la prueba propiamente ilcita, existiendo pequeos matices. Dentro de los que la declaran inadmisible, hay dos posturas: una ms amplia, es inadmisible toda prueba deriva, sea directa o indirectamente; y otra ms restringida, slo es inadmisible la lcita derivada directamente de la ilcita. LA PRUEBA ILCITA EN EL PROCESO PENAL 276 inc. 3: del mismo modo, el juez excluir las pruebas que provinieren de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia de las garantas fundamentales. Este principio general, se repite en determinados medios en particular: 195 y 225. Asimismo se ha extendido la ilicitud de las pruebas a los casos en que se viola el secreto profesional. LA CARGA DE LA PRUEBA Carga que incumbe a una parte de suministrar la prueba de un hecho controvertido, mediante su propia actividad, si quiere evitar la prdida del proceso Goldschmidt frente a la teora del proceso como relacin jurdica, plantea la teora del proceso como situacin jurdica, por considerar que no existan verdaderos derechos y obligaciones entre las partes. Lo que existan, segn este autor eran posibilidades, expectativas y cargas. 1. Expectativas: Esperanza de obtener ventajas procesales futuras de obtener sentencia favorable, sin necesidad de realizar acto propio. 2. Posibilidades: Mejoramiento de la posicin para obtener una sentencia favorable. 3. Carga procesal: Ejercicio de un derecho para el logro del propio inters. 4. Liberacin de carga: Se verifica cuando una parte es libre de no cumplir con cierto acto, sin que de esta omisin se le pueda generar un perjuicio procesal. Ej. El demandado opone excepcin y con ello libera la carga de probar del demandante. El concepto de carga procesal es el principal aporte de la teora de Goldschmidt. Se diferencia de la obligacin procesal en lo siguiente: 1. La carga es una facultad que conlleva un riesgo para su titular, siendo voluntario el sobrellevarla. En la obligacin la conducta es necesaria, porque en caso de incumplimiento puede ser forzado a cumplirla. 2. En la carga, el inters que se tutela cuando ella es sobrellevada es el inters propio. En la obligacin, es ajeno.

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3. En la carga, el incumplimiento no genera un derecho para la otra parte. La obligacin permite el cumplimiento compulsivo. El concepto de carga sirvi para explicar la figura del rebelde, siendo la contestacin de la demanda una carga y no una obligacin procesal. Las principales cargas que se aprecian en el proceso son la carga de afirmacin del demandante, la defensa del demandado y la carga de la prueba: en este tpico es donde mayor aplicacin se le ha dado al concepto. Se le critica a la teora de la situacin jurdica su inaplicabilidad al proceso penal, toda vez que en ste existen verdaderos derechos y obligaciones. El proceso civil ve como se aplican 2 principios formativos del procedimiento, con gran fuerza, sobre todo en materia probatoria: 1. Dispositivo y aportacin de parte: las partes deben probar los hechos o las afirmaciones de los hechos 2. Adquisicin procesal: las pruebas se incorporan al proceso A la hora de dictar la sentencia, el juez puede considerar que los hechos se encuentran en alguna de estas tres posibilidades: 1. El hecho que una parte aleg existi 2. El hecho alegado no existi 3. El hecho no ha llegado a ser probado La doctrina de la carga de la prueba adquiere verdadero sentido cuando se la contempla al final del proceso. No busca determinar a priori qu hechos deben ser probados por cada parte, sino establecer las consecuencias de la falta de la prueba de los hechos. De esta forma, la doctrina de la carga de la prueba produce efectos en dos momentos distintos y con referencia a diferentes sujetos: 1. Con relacin al juez: le sirve para que, frente a un hecho no probado, decida cul de las partes debe sufrir las consecuencias de esa falta de prueba. 2. Con relacin a las partes: Le sirve para que ellas, en la fase probatoria del juicio, sepan quin debe probar un hecho determinado, si no quieren que se produzca el efecto anterior. De esta forma, se ha distinguido dos aspectos de la carga de la prueba: I. OBJETIVA Y ABSTRACTA

Es objetiva porque otorga una regla general para el juez, que se ve impedido de dictar una sentencia non liquet o fallo inhibitorio: cuando falta la prueba, el juez debe otorgar una sentencia desfavorable para el que tena la carga de suministrarla. Es abstracta porque no
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se refiere a los casos particulares sino que asume valor general de norma de derecho para todos los casos. II. SUBJETIVA Y CONCRETA

Es subjetiva porque contiene una norma de conducta para las partes, sealndoles los hechos que les conviene probar, a fin de obtener sentencia favorable. Es concreta porque determina los hechos particulares que en cada proceso interesa demostrar. Rosenberg afirma que la carga de la prueba ni versa sobre los hechos, sino sobre las afirmaciones que hacen las partes respecto a los hechos. LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO PENAL Hay quienes afirman que no se puede hablar de carga de la prueba en esta sede porque el tribunal cumple, en el desarrollo de sus funciones, con un mandato pblico, sin poderse sostener que se efecte para el logro de su propio inters. Se discute la aplicacin del concepto de la carga de la prueba en el procedimiento inquisitivo. Asimismo, y sea que estemos en procesos penales inquisitorios o acusatorios, el imputado no tendr que probar su inocencia. Algunos sealan que debera erradicarse la aplicacin dentro del procedimiento penal, mientras que para otros, la aplicacin debe darse de todas formas por tratarse de una norma objetiva que sirve al juez para fallar al final del juicio. De acuerdo al 340 CPP, nadie podr ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, ms all de toda duda razonable, la conviccin de que realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusacin. La carga de la prueba recae en el Fiscal, por lo cual la persona no debe probar su inocencia. El principio de la carga de la prueba no conlleva diferencias sustanciales entre la prueba civil y la prueba penal: 1. Tienen el mismo fundamento: prohibicin de non liquen 2. En ambos casos acta como regla de juicio dirigida al juez que determina el contenido de fondo de la sentencia en los supuestos de ausencia o insuficiencia de prueba. 3. En ambos casos, acta una vez finalizada la actividad de verificacin. CARACTERSTICAS ESENCIALES DE LA REGLA SOBRE LA CARGA DE LA PRUEBA 1. Forma parte de la teora general de la aplicacin del derecho, determinando cmo debe aplicarse el derecho si falta prueba.
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2. Es una regla general que recibe aplicacin en todo tipo de procesos, aunque algunos discuten que se aplique en procesos regidos por la investigacin judicial. 3. Es una regla que va dirigida al juez y que otorga una pauta de conducta a las partes a fin de generar la prueba necesaria. 4. No determina quin debe llevar la prueba al proceso, por existir un principio de adquisicin procesal, sino quien asume el riesgo de la falta de prueba. 5. Su infraccin, siendo una cuestin de derecho, da lugar al RC fondo cuando influya sustancialmente en lo dispositivo del fallo. 6. Es eventual, por recibir aplicacin slo a falta de prueba. 7. Slo recibe aplicacin respecto a los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. 8. Influye a lo largo del proceso, pero se aplica por el juez al momento de decidir el conflicto en caso de faltar prueba. 9. La parte que debe soportarla no se determina al inicio del proceso, sino que puede variar conforme a las actitudes de las partes. LA DISTRIBUCIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA Busca determinar a cul de las partes dentro del proceso le corresponde asumir el riesgo que no se produzca prueba. Los principales criterios sustentados han sido: 1. Al actor le corresponde la carga de probar los fundamentos de hecho de la pretensin, al demandado los fundamentos de hecho de la excepcin. Se critica a este criterio el hecho de que las partes van cambiando de posiciones y de acuerdo a este cambio y a las distintas actitudes que se pueden tomar, no es tan rgida la regla. 2. La carga de la prueba se distribuye segn la naturaleza de los hechos y grava a quines stos benefician. Se clasifican los hechos en: a. Constitutivos: Originan efectos jurdicos. b. Extintivos: extinguen la obligacin en todo o parte. c. Invalidativos: generan la nulidad de la obligacin. d. Convalidativos: hechos posteriores que sanean un vicio de nulidad. Esta postura radica la carga de la prueba de los hechos constitutivos y convalidativos en el demandante y los dems en el demandado. Por la misma rigidez se descarta. 3. La carga de la prueba le corresponde a la parte a quien beneficia la aplicacin de ella: a cada parte le corresponde la carga de probar los hechos que sirven de presupuesto a la norma que consagra el efecto jurdico perseguido por ella, cualquiera sea la posicin procesal. 4. La carga de la prueba se debe distribuir entre las partes en virtud del principio de la solidaridad. Es una respuesta a un derecho procesal muy liberal. Se establece que la carga de la prueba obliga a aquella parte que se encuentra en mejores condiciones de suministrar la prueba. Uruguay la acoge en cierto sentido. En nuestro
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derecho, el 724 CPC del juicio de mnima cuanta podra dar aplicacin al principio: el tribunal puede en casos calificados, estimarla conforme a la conciencia y segn la impresin que le haya merecido la conducta de las partes durante el juicio. El peligro de esta postura es que las partes desconocen, antes de la sentencia, a quin incumbe probar los hechos. Por ello, Eisner afirma que el juez tiene el deber de anticipar su criterio. LA DISTRIBUCIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA EN NUESTRO DERECHO 1698 CC: Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. Es una norma limitada, ya que slo se refiere a la existencia o extincin de la obligacin: hechos constitutivos y hechos extintivos. La doctrina ha hecho una clasificacin de los hechos, ms completa que la del CC: 1. Constitutivos: Generan la obligacin. 2. Invalidativos: Generan la nulidad de la obligacin. 3. Convalidativos: Hechos posteriores que sanean un vicio de nulidad. 4. Impeditivos: Producen la nulidad o inexistencia de la obligacin desde su inicio. 5. Extintivos: Extinguen la obligacin en todo o parte. Los hechos constitutivos y los convalidativos deben ser acreditados en el proceso por la parte a la que le favorece la existencia de los mismos, siendo por regla general el demandante. Invalidativos, impeditivos y extintivos deben ser probados por la parte a quien favorece la concurrencia de alguno de dichos hechos, que generalmente ser el demandado. Las normas de la carga de la prueba se aplican a aquellos hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos. No ser necesaria la rendicin de prueba por no concurrir el requisito de la controversia: 1. Allanamiento de la demanda por el demandado 2. Demandado no controvierte en materia sustancial y pertinente las afirmaciones del demandante 3. Cuando las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite. El 318 CPC da a entender que debe recibirse la causa a prueba no slo cuando hay una controversia actual, sino cuando potencialmente puede llegar a haberla: si estima que hay o puede haber controversia SITUACIONES ESPECIALES DE LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL

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I.

HECHOS NEGATIVOS:

1. Simple negativa: Se equipara a la rebelda 2. Negativa sobre algunos hechos: a. Negativa absoluta sobre cierto hecho: No puede ser probado o enunciado por otro afirmativo. Quien lo afirma se libera de la carga de la prueba. b. Hecho negativo que permite reforzar su existencia por un hecho positivo. En estos casos, quien niega debe probar. Por ello, no todo hecho negativo importar liberarse de la carga de probar. II. FORMA DE DEFENSA QUE ASUME EL DEMANDADO

1. Defensas que no son ms que negativas: La carga de la prueba recaer en el demandante 2. Demandado hace valer hechos extintivos, impeditivos o invalidativos, la carga de la prueba recaer en el demandado. III. RECONVENCIN

Produce la alteracin de los papeles pasando el demandado a ser demandante y el demandante a ser demandado. El demandado que deduce reconvencin, debe considerrsele demandante para los efectos de su pretensin. IV. PRESUNCIONES LEGALES Y CARGA DE LA PRUEBA

En las presunciones de derecho slo se puede rendir prueba en relacin al hecho base; en el caso de las simplemente legales, se puede destruir el hecho presumido por la parte a quien le afecta. ALTERACIN DE LA CARGA DE LA PRUEBA POR VA CONVENCIONAL Se trata del caso de que las partes por va de una convencin modifiquen las normas de distribucin de la carga procesal, hacindola recaer en una persona distinta de la que el legislador establece. Existen en doctrina distintos pareceres: 1. Invalidez de estas convenciones: Orden pblico involucrado. Es sta la posicin que han recogido los tribunales chilenos. 2. Las partes pueden alterar las normas legales: El onus probandi no es ms que el ejercicio de una facultad para el logro de un inters privado. Los autores alemanes clasifican el derecho procesal en voluntario y necesario (normas que apuntan al inters privado y al pblico, respectivamente). Es importante destacar que para esta doctrina,
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slo se pueden modificar las normas del onus probandi, una vez que se haya iniciado el procedimiento, ya que antes de esto se tratan de normas de orden pblico. CONSECUENCIAS DOCTRINARIAS DE LA CARGA DE LA PRUEBA 1. No siempre es carga del demandante. 2. El demandado se transforma en actor al oponer excepciones. 3. No es cierto que el que niega no deber probar, ya que existen negativas que envuelven afirmaciones. 4. Existen diversas clases de hechos que sirven para determinar la distribucin de la carga de la prueba. CONSECUENCIAS JURISPRUDENCIALES DE LA CARGA DE LA PRUEBA (1698) 1. El que invoca un derecho resultante de un acto jurdico debe comprobar la existencia de ese acto 2. El que reclama el efecto jurdico de un estado, debe probar dicho estado. 3. El que alega que el acto es nulo, se ha extinguido o modificado, debe probarlo. 4. El que alega algo contrario a lo normal, dentro de la organizacin del sistema jurdico, debe probar cmo se ha producido. PROCEDIMIENTO PROBATORIO Dentro de todo procedimiento probatorio, es posible distinguir 4 etapas: 1. Proposicin de la prueba: Informe al tribunal de los medios de prueba de que intentarn valerse las partes, solicitando asimismo que los acepte. 2. Admisin de la prueba: Autorizacin del tribunal para que la prueba ofrecida se realice. El tribunal obra como contralor, en distintos sentidos: a. Oportunidad b. Pertinencia: Generalmente se efecta en relacin a la lista de testigos y la prueba confesional. c. Admisibilidad: generalmente se controla en la sentencia definitiva. Hay excepciones en que se controla durante el curso del procedimiento: ej. Rechazo de oficio de los testigos afectos a notorias inhabilidades. El tribunal debe velar porque toda providencia probatoria se cumpla previa resolucin del tribunal notificada a las partes. 324 CPC: Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes. En el proceso

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penal, se determinan en el auto de apertura de juicio oral, dictado luego de la audiencia de preparacin, los hechos que deben probarse. 3. Ejecucin de la prueba: Rendicin material de la prueba dentro del trmino probatorio. 4. Ponderacin o apreciacin de la prueba: Actividad del tribunal necesaria para adquirir la certeza respecto de los hechos, es decir, su conviccin. Por regla general, se hace la ponderacin en la sentencia definitiva. Excepcionalmente se pondera en las interlocutorias de primera clase pronunciadas dentro del procedimiento. CONCEPTO DE APRECIACIN Y VALORACIN DE LA PRUEBA A pesar de que se han usado como sinnimos, hoy en da se afirma que existe entre ambos conceptos una relacin de gnero a especie. La apreciacin comprende dos actividades intelectuales: 1. Interpretacin: Resultado que se desprende de cada una de las pruebas rendidas. No puede existir norma legal que lo seale. 2. Valoracin: Una vez que se determina el alcance de la prueba por la interpretacin, debe el juez proceder a determinar el valor que debe atribuirse a cada medio para formar su conviccin acerca de los hechos. Respecto a la determinacin del valor de cada medio de prueba, se han establecido en doctrina diversos sistemas de valoracin de la prueba. LOS SISTEMAS PROBATORIOS (VALORACIN DE LA PRUEBA) Son aquellos destinados a determinar la eficacia de los diversos medios de prueba. Su funcin bsica es: 1. Determinar el valor de un determinado medio de prueba 2. Exclusin de un medio de prueba para acreditar un hecho 3. Valoracin comparativa entre las diversas pruebas rendidas Segn el sujeto que establece las reglas que determinan el valor de la prueba y la oportunidad en que ello se verifica, es posible distinguir: I. SISTEMA DE VALORACIN LEGAL, apriorstica y extrajudicial (prueba formal). Se efecta anticipadamente por el legislador el criterio que debe seguir el tribunal para ponderar la prueba. II. SISTEMA DE VALORACIN JUDICIAL o a posteriori (prueba racional), distinguiendo: a. Sistema de la sana crtica b. Sistema de la libre conviccin
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Los principios de valorizacin de la prueba van ligados a otros principios formativos del procedimiento: 1. El orden consecutivo discrecional, inmediacin y la oralidad conducen a la aplicacin del sistema de la libre conviccin. 2. El orden consecutivo legal, la mediacin y la protocolizacin conducen normalmente a la aplicacin del sistema de prueba legal o tasada y en ciertos casos al sistema de la sana crtica, si concurre tambin la inmediacin. Son, como todos los principios, slo preeminencia de un sistema sobre otro, sin que por RG exista una exclusin absoluta de uno de los sistemas. Couture seala que son criterios de valoracin de la prueba: 1. Sistema de la libre o ntima conviccin: Remisin al convencimiento que el juez se forma de los hechos en casos excepcionales en los cuales la prueba escapa normalmente al contralor de la justicia, por conviccin adquirida por la prueba de autos, sin la prueba de autos o contra la prueba de autos. El juez no est sometido a medios, procedimientos ni reglas de valoracin. Se busca a toda costa la certeza histrica-judicial No existe como fin la socializacin de la sentencia. Como su nombre lo indica el juez tiene absoluta libertad para apreciar y valorar la prueba. Se le ha criticado porque se puede llegar al fallo por simples apreciaciones subjetivas, sin que la prueba tenga mayor trascendencia y adems, por la dificultad de controlar por el superior el mrito del fallo dictado. 2. Sistema de la prueba legal: Se efecta una imputacin anticipada en la norma de una medida de eficacia. Es el opuesto al sistema de la libre conviccin. Se busca la certeza histrica-legal. El juez slo deber aplicar la norma que el legislador indica para apreciar cierta prueba. Se caracteriza por la existencia de leyes reguladoras de la prueba: conjunto de disposiciones que dentro de un sistema probatorio, y fundamentalmente dentro del sistema de la prueba legal o tasada, establecen los medios de prueba utilizables por las partes y aceptables por el juez, su valor, la forma en que las partes deben llevarlos a cabo y la manera como el tribunal debe apreciarlos o ponderarlos. 3. Sistema de la sana crtica: Remisin a criterios de lgica y de experiencia, por acto valoratorio del juez. Surge como una respuesta frente a los extremos a los cuales se puede llegar con los 2 anteriores. Se trata de un sistema de valoracin libre de la prueba, pero teniendo presente que dicha libertad no implica facultad para formar la conviccin de un modo subjetivamente arbitrario. Segn Couture, el sistema de la sana crtica se basa en la aplicacin de 2 principios: a. El juez debe actuar de acuerdo a las reglas de la lgica b. El juez debe actuar aplicando las reglas de la experiencia (conjunto de juicios fundados sobre la observacin de lo ocurrido comnmente y que pueden formularse en abstracto por toda persona de nivel mental medio).
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Se dice que las reglas de la lgica seran universales y mucho ms permanentes que las mximas de la experiencia. El 456 del CT indica claramente los factores que se deben considerar y el mtodo que debe seguir el tribunal para apreciar la prueba segn las reglas de la sana crtica: Al apreciar las pruebas segn la sana crtica, el tribunal deber expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientficas, tcnicas o de experiencia en cuya virtud les designe valor o las desestime. El 297 NCPP: Los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. La regla general es que en el sistema de sana crtica no pueda revisarse por va de casacin en el fondo, salvo que en la determinacin de los hechos se hayan desatendido las razones lgicas, cientficas, tcnicas o de experiencia. En el ltimo tiempo se ha equiparado la denominacin apreciacin de prueba en conciencia con el sistema de la sana crtica. El principio de la libre apreciacin de la prueba se encuentra muy vinculado al deber de fundamentacin de las sentencias. Asimismo en nada se contradice la existencia de la libre apreciacin de la prueba con el sistema de recursos, por la necesidad del control de la apreciacin. DIFERENCIAS ENTRE LOS SISTEMAS SANA CRTICA, LIBRE CONVICCIN, LEGAL TASADA 1. Lmite en la apreciacin: En la SC, hay reglas objetivas de los principios lgicos y las mximas de la experiencia. En la LC no existen lmites objetivos, pudiendo el juez determinar libremente los motivos de su razonamiento. En la PLT, los lmites son legales 42 Se entrega al juez la labor de valorizar la prueba, sobre la base de las mximas de la experiencia y de la lgica El juez valoriza la prueba, sin existencia de lmites. El legislador tasa la prueba. SISTEMA CHILENO EN MATERIA PROBATORIA CIVIL Se trata de un sistema de prueba legal o tasada, con algunas atenuaciones, razn por la cual en doctrina se le denomina prueba legal incompleto o imperfecto. El hecho de que sea un sistema de prueba legal, se demuestra en la existencia de leyes reguladoras de la prueba, que se encargan de establecer: 1. Medios de prueba: 1698-2 CC y 341 CPC se encargan de establecerlos. 2. Procedimientos de rendicin: Se regula respecto de cada medio de prueba.

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3. Oportunidad de rendirla. Existencia de ciertas instancias para rendir la prueba, siendo generalmente el trmino probatorio. Tambin se establece la oportunidad para las medidas para mejor resolver. 4. Valor probatorio de cada uno de los medios, considerando las diversas situaciones que pueden concurrir respecto de cada uno de ellos. 5. Apreciacin y ponderacin que debe hacer el tribunal. De las diversas normas relativas a la prueba, dentro del procedimiento civil, es posible sealar un orden que casi invariablemente debe seguir el tribunal para valorar la prueba que pueda haberse producido en el expediente: a. Examinar si existe disposicin legal que contempla un medio de prueba especfico para que l, por s solo excluyendo los dems, permita dar por establecido un hecho. Generalmente se configura por la solemnidad del acto o contrato. b. Examinar si la ley excluye un determinado medio de prueba. c. Examinar si el hecho que se intenta dar por establecido est o no asistido por una presuncin de derecho. d. Examinar si el hecho que se intenta dar por establecido est o no asistido por una presuncin simplemente legal. e. Examinar si existe confesin de una o ambas partes en el pleito sobre hechos personales. Por regla general, se debe dar por establecido el hecho cuando exista esta clase de confesin. f. Agotada la aplicacin de las pautas anteriores, el tribunal debe entrar a valorizar comparativamente los distintos medios de prueba: Diferencia en la calidad de las pruebas o son de distinto valor probatorio: 1. Debe darse por establecido el hecho de acuerdo al mrito del medio de prueba al que se atribuye por la ley mayor valor. 2. Si es un mismo medio de prueba, pero de distinta calidad, debe darse por establecido el hecho que acredita el de mayor calidad. 3. Si se trata de medios de igual valor y calidad, pero de distinto nmero, debe darse por establecido el hecho segn el medio de prueba de mayor nmero. 4. Si son de igual valor probatorio, calidad y nmero, el tribunal debe tener por no establecido el hecho a travs de esos medios. Existen pruebas contradictorias de igual valor probatorio: 428 CPC se aplica cuando: 1. Existan 2 o ms pruebas contradictorias 2. Sean de igual valor probatorio 3. La ley no resuelve el conflicto en forma expresa Problema respecto a la apreciacin de la confesin con otros medios de prueba:

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1. Primera tesis: en virtud del 1713 CC, la confesin prima sobre el resto de los medios de prueba que tienen el valor de plena prueba, no siendo aplicable el 428 CPC. 2. Segunda tesis: Concurriendo la confesin con otro medio de prueba que tiene asignado el valor de plena prueba, el tribunal se encuentra facultado, por el 428 CPC para elegir de entre ellos a aquel que crea ms conforme a la verdad. Se trata de una consagracin de la sana crtica y no de la libre conviccin. La violacin de las normas antedichas constituye una infraccin a las leyes reguladoras de la prueba, dando origen a una causal de Casacin en el fondo. La jurisprudencia, sin embargo, ha ido delimitando el concepto de infraccin de las leyes reguladoras de la prueba, para determinar la procedencia del recurso de casacin en el fondo, excluyendo para tal efecto todas las normas que dicen relacin con aspectos procedimentales o externos de la rendicin de la prueba. En caso de infraccin a aspectos formales, se deber interponer la casacin en la forma. Las causales para interponer la casacin en el fondo como medio apto para reclamar la infraccin de las leyes reguladoras de la prueba son: a. Admisin del tribunal de medios de pruebas desconocidos, repudiados o prohibidos por la ley b. Desestimar el tribunal un medio de prueba autorizado por la ley c. Alterar o desconocer el valor probatorio que determina la ley d. Inversin de la carga de la prueba Excepcionalmente, cuando la CS acoge el RC fondo por infraccin a las leyes reguladoras de la prueba, puede entrar a modificar los hechos establecidos en la sentencia de 2 instancia, lo que no puede acontecer en ningn otro caso de infraccin de ley. Dijimos ms arriba que el sistema del procedimiento civil es de prueba legal o tasada, pero con algunas atenuaciones: 1. Disposiciones que establecen la apreciacin de la prueba en conciencia sana crtica (durante el ltimo tiempo se reemplazan las expresiones): a. Juicios de mnima cuanta b. Procedimiento de arrendamiento de Bienes races urbanos c. Procedimiento ante los jueces de polica local 2. Disposiciones que permiten al tribunal valorar los medios de prueba conforme a la sana crtica a. Los tribunales apreciarn la fuerza probatoria del dictamen de peritos en conformidad a las reglas de la sana crtica (425) b. 429 CPC en relacin a la prueba testimonial destinada a invalidar una escritura pblica c. 384 Nos. 3 y 5 en relacin a la prueba testimonial

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3. Disposicin que permite al tribunal efectuar la apreciacin comparativa entre medios de prueba de igual valor probatorio, cuando no existe norma que resuelva el conflicto. 428 CPC: las que estima ms conforme a la verdad. El sistema probatorio en el antiguo sistema penal era el de la prueba legal, aunque tambin existen casos de sana crtica. Se deca que la SD condenatoria se rega por el principio de la prueba legal y la absolutoria por el de la sana crtica: certeza legal condenatoria y certeza moral absolutoria. El nuevo proceso penal, se rige por el sistema de la sana crtica (297, 340, 342 letra c, 343). Se opt por no nominar al sistema como de sana crtica, por la confusin que existe con el sistema de apreciacin de la prueba en conciencia. Se opt por describir en forma genrica de lo que trata el sistema, sin entrar a nominarlo. PRINCIPALES DIFERENCIAS ENTRE LA PRUEBA CIVIL Y PENAL. PROCEDIMIENTO CIVIL La prueba es actividad de comprobacin ANTIGUO PROCESO PENAL La prueba es actividad de investigacin, atendida la relevancia del sumario Criminal y el valor que tienen esas Pruebas en el Plenario El objeto de la prueba son los hechos, cosas, lugar y personas, independiente afirmaciones de las partes Se aplica principio in dubio pro reo Poderes amplsimos del juez para decretar pruebas durante el Sumario (art. 109) y en el Plenario (art. 499) Sistema prueba legal o tasada para condenar. Sistema de la sana critica para absolver (456 bis) Resolucin recibe causa a prueba en el Plenario no fija hechos sustanciales,
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NUEVO PROCESO PENAL La prueba es actividad de comprobacin, atendido que revisten valor probatorio en el juicio oral solo las pruebas que se rindan en l. El objeto de la prueba son los hechos, cosas, lugar y personas, conforme a lo sostenido en la acusacin y defensa. Se aplica principio in dubio pro reo La investigacin no tiene valor probatorio por encontrarse a cargo del Ministerio Pblico (art. 3 NCPP). No se contemplan medidas para mejor resolver. Rige plenamente sana critica (art. 297)

El objeto de la prueba son las afirmaciones de las partes.

Se aplica la carga de la prueba Poderes limitados del juez en medidas para mejor resolver. Art. 159

Primaca sistema prueba legal o tasada

Resolucin recibe causa a prueba fija hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos

Los hechos que se dan por probados en juicio oral se fijan por juez de garanta al termino de

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pertinentes y controvertidos

Termino probatorio ordinario de 20 das, siguiendo plazo de 10 das observaciones a la prueba y citacin para or sentencia.

Deben probarse solo los hechos no controvertidos

Termino probatorio ordinario de 20 das, certificado vencimiento probatorio y notificacin, examinando juez autos para decretar medidas para mejor resolver, sin que exista citacin para or sentencia. Juez debe investigarlo todo, aun cuando no exista controversia

audiencia de preparacin del juicio, determinndose las pruebas que se deben rendir en l .art. 277 La prueba se debe rendir dentro del juicio oral.

Slo existen medios establecidos en la ley Procede reconocimiento tcito de instrumentos privados

La ley contempla un nmero abierto de medios de prueba No procede reconocimiento tcito de instrumentos privados Es admisible la confesin ficta No es admisible la confesin ficta Las inhabilidades testigos se clasifican Las inhabilidades de testigos en absolutas y relativas son nicas. Tachas acogidas restan todo valor Los declaraciones testigos probatorio a los testigos respecto de los cuales se acoja una tacha pueden ser presuncin judicial El informe de peritos tiene valor Los peritos son nombrados probatorio sin necesidad de declarar el generalmente por el tribunal en perito en juicio y son nombrados por el Sumario y su informe tiene el tribunal en caso de falta de acuerdo valor sin necesidad de declarar de las partes.. en el juicio. Caben las presunciones de derecho No son admisibles las presunciones de derecho de responsabilidad Se regulan los elementos de las Se regulan los elementos de las presunciones judiciales y no existe presunciones judiciales y como
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No se rinde prueba sobre los hechos que se celebran convenciones probatorias en la audiencia de preparacin del juicio oral.275 Sistema de libertad de prueba No procede reconocimiento tcito de instrumentos privados No es admisible la confesin ficta No se contemplan inhabilidades respecto de los testigos El valor del testigo se determina por juez segn sana critica.

Los peritos son nombrados directamente por cada parte sin intervencin del tribunal y deben declarar en el juicio oral. No son admisibles las presunciones de derecho de responsabilidad No se regulan las presunciones judiciales, pero se que como nico

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limitacin para aplicacin de presunciones judiciales En la prctica, no rige la inmediacin Prima en la prueba la demostracin, existiendo una investigacin limitada en las medidas para mejor resolver.

nico medio de prueba no permiten aplicar la pena de muerte. En la prctica, no rige la inmediacin Prima en la prueba la investigacin, lo que se demuestra por la conduccin de ella por el juez en el Sumario, y por la amplitud en como son concebidas las medidas para mejor resolver en el Plenario Criminal.

medio de prueba no permiten aplicar la pena de muerte. Rige plenamente la inmediacin Prima en la prueba la demostracin, careciendo de valor probatorio en el juicio oral las actuaciones realizadas durante la investigacin y no se contemplan dentro de ste las medidas para mejor resolver.

LOS MEDIOS DE PRUEBA LOS MEDIOS DE PRUEBA EN GENERAL Son todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones de las partes. DISTINCIN ENTRE MEDIO DE PRUEBA Y FUENTE DE PRUEBA Todas las pruebas tienen algo de extraprocesal y procesal, dado que en todas ellas existe algo previo al proceso: la fuente; y algo que se realiza en el proceso: el medio; de modo que no puede existir medio de prueba si antes no hay fuente de prueba. La fuente por tanto, es un concepto extrajurdico y el medio es un concepto jurdico y procesal. Es as, como la fuente existe an cuando el proceso no llegue a realizarse. La fuente existir independiente del proceso, mientras que el medio lo requiere. Los medios incorporan las fuentes en el proceso. Esta distincin se hace patente en cada uno de los medios de prueba en particular: 1. En la confesin: La fuente es la persona y sus conocimientos de los hechos, mientras que el medio es su declaracin en el proceso en la forma establecida en la ley. 2. En la prueba documental, el documento es la fuente, y el mismo deber aportarse al proceso mediante la actividad establecida legalmente, es decir, por el medio. 3. En la testimonial, el testigo y su conocimiento de los hechos es la fuente y el testimonio, es decir, su declaracin en el proceso segn la forma legal es el medio. 4. En la prueba pericial, la fuente no es el perito, sino la cosa, materia o persona que se somete a la pericia, mientras que el medio es la actividad pericial y el informe. En la
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prueba pericial es donde se da menos clara la distincin entre medios de prueba y fuentes, porque la actividad pericial no consiste en introducir una fuente en el proceso, sino en conocer y apreciar una fuente que ha sido introducida en el proceso por otro medio. 5. IPT: La fuente es la cosa, lugar que se inspecciona. El medio es precisamente la inspeccin. CLASIFICACIN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA Los criterios de clasificacin derivan de los sistemas probatorios o dicen relacin al contacto entre el juez y el hecho: 1. SEGN EL CONTACTO DEL JUEZ CON LA PRUEBA: DIRECTAS, INDIRECTAS a. Directas: Permiten al tribunal formarse su conviccin por la observacin propia y directa del hecho, primando la inmediacin (la inspeccin personal del Tribunal es el nico caso de prueba directa de en Chile). b. Indirectas: El tribunal se forma su conviccin a travs de otros hechos o de dichos de terceros (ej. prueba testimonial y pericial) 2. SEGN EL MOMENTO EN QUE SE ORIGINA: PREVIAS, CIRCUNSTANCIALES a. Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una eficacia jurdica potencial (ej. instrumentos) b. Circunstanciales: Nacen o se producen durante el juicio (ej. Prueba testimonial) 3. SEGN SU EFICACIA: PLENA PRUEBA, SEMI PLENA a. Que producen plena prueba: Aquellos medios que reuniendo los requisitos legales, por si solos permiten dar por acreditado un hecho (la confesin acerca de hechos personales del confesante: es la prueba ms plena en materia civil) b. Que no producen plena prueba o de prueba semi plena: Son aquellos medios que por si solos no permite acreditar los hechos sino que requiere para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base para una presuncin judicial. 4. SEGN SU RELACIN CON EL CONFLICTO: a. Pertinentes: Dicen relacin con el asunto controvertido y sobre los cuales debe recaer la prueba. b. Impertinentes: No dicen relacin con el asunto controvertido, razn por la cual no sern objetos de prueba. 5. SEGN LOS EFECTOS QUE PRODUCE EN EL TRIBUNAL: a. Idneas: Llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un hecho que configura el conflicto. b. Ineficaces: no llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un hecho.
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DOCTRINAS ACERCA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA Son los sistemas que se pueden contemplar respecto de los medios de prueba establecidos por el legislador. En general se destacan dos posturas o corrientes: nmero cerrado de medios de prueba y nmero abierto de medios de prueba. Lo que buscan responder las distintas doctrinas es resolver el problema de saber si los medios de prueba enumerados por el legislador, pueden ampliarse con otros no contemplados por ste, pero que responden a los avances que ofrece la ciencia. I. DOCTRINA LEGALISTA O DE LA PRUEBA LEGAL:

Postula que el legislador, a travs de las leyes reguladoras de la prueba, establece en forma taxativa los medios de prueba que pueden ser utilizados en el proceso para acreditar los hechos. Se acumulan dos sistemas vinculados entre s, pero de diferente contenido: el de tarifa legal, para los efectos de apreciar la prueba; y el de las pruebas legales, fijacin taxativa de los medios admisibles en el proceso. Apuntan a dos aspectos distintos. Esto se evidencia en el sistema de la sana crtica, en que no opera la tarifa legal, pero s opera el sistema de las pruebas legales. De acuerdo con sus partidarios slo el legislador puede establecer los medios de prueba. En Chile, los artculos 1698 CC y 341 CPC sealan taxativamente los medios de prueba. Si un medio de prueba no est en la enumeracin, no se puede usar ni dar valor probatorio, sin que exista una modificacin legal previa. II. DOCTRINA ANALGICA

Para esta doctrina, el legislador enumer taxativamente los medios de prueba, pero solamente respecto al gnero y no a la especie. Por ello, los medios de prueba creados por el avance tecnolgico son admisibles si ellos guardan analoga o son asimilables a los sealados por el legislador. Sealan que no es necesaria la modificacin legal para incorporar los nuevos medios de prueba, sino que ello se puede realizar a travs de una interpretacin progresiva y analgica. Cuando se trata de fijar el rgimen procesal de los distintos medios de prueba no especialmente previstos, se hace necesario asimilarlos a los especialmente previstos. En nuestra legislacin hubo un artculo que se refiere expresamente a los modernos medios de prueba, pero siempre reafirmando la existencia en Chile de la prueba legal, estos medios fueron base de presunciones. (113 bis, antiguo CPP). III. DOCTRINA DISCRECIONAL

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La enumeracin de los medios de prueba que eventualmente pudiera hacer el legislador, se hace slo a ttulo referencial correspondindole en definitiva al juez admitir o no los medios de prueba que considere aptos para formar su conviccin. El lmite estar dado por la prohibicin en razn de la legalidad, moralidad y de la libertad personal. Esta discusin se ha sostenido porque no se ha distinguido lo que son las fuentes de lo que son los medios de prueba. El legislador enumera los medios de prueba y no sus fuentes, ya que no podra enumerar algo extrajurdico, debiendo hacerlo para el caso de los medios, por tratarse de una funcin que corresponde a la actividad del juez. LEGISLACIN POSITIVA CHILENA EN RELACIN CON LOS MEDIOS DE PRUEBA. 1. Se designan taxativamente los medios de prueba: 1698 CC; 341 CPC 2. En casos se establece la concurrencia obligatoria de algn medio (1701, en relacin al instrumento pblico); y en otros se excluyen medios (1708, no se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito). 3. Se seala el valor probatorio de cada medio de prueba. 4. Se establece la forma de apreciar comparativamente la prueba por parte del tribunal. 5. En materia civil, respecto de los medios probatorios no contemplados por el legislador en su enumeracin se incorporan dentro de los medios establecidos. LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR LA PRUEBA INSTRUMENTAL. Se encuentra regulada en: 1. Cdigo Civil: a. 17: Requisitos que debe reunir el instrumento pblico otorgado en el extranjero para tener valor en Chile. b. 1699: Define al instrumento pblico y a la escritura pblica. c. 1700 y 1706: Se refieren al valor probatorio del instrumento pblico. d. 1701: Forma de probar el contrato solemne. e. 1702 a 1709: instrumentos privados. 2. CPC: Arts. 342 a 355; 768 No. 9 en relacin con los 795 No. 4 y 800 No. 2. 3. CPP: a. 19: Informacin y documentos que deben ser proporcionados al Ministerio Pblico durante la investigacin. b. 39 a 44: Registro de las actuaciones judiciales. c. 187: Documentos que hubieren servido o hubieren estado destinados a la comisin del delito.
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d. 203: Pruebas caligrficas 4. COT: a. 403 a 414: referidos a las escrituras pblicas, b. 415 a 420: referidos a protocolizaciones. c. 421 a 425: referidos a las copias 5. Leyes especiales a. Ley del RC b. Reglamento del CBR Para los que le otorgan un sentido amplio al concepto de documento, ste sera toda representacin material destinada a reproducir una manifestacin del pensamiento, dentro del cual no slo caben las representaciones escritas denominadas instrumentos, sino que tambin los otros documentos de carcter no instrumental como son las radiografas, cuadros, dibujos, cintas, etc. En Chile, el concepto de documento es sinnimo al de instrumento, debido a que slo se encarga nuestro legislador, debido a la influencia del Code, de regular los documentos como representaciones escritas, sin otorgarles el carcter de instrumentos a las dems manifestaciones del pensamiento. Es ms, el propio texto positivo utiliza como expresiones sinnimas las de instrumentos y documentos. Tomando en cuenta el carcter estricto o restrictivo de nuestra legislacin, podemos afirmar que documento o instrumento es todo escrito en que se consigna algo. Es de gran trascendencia la prueba instrumental porque no merece los reparos de la testimonial: La escritura es un testigo que difcilmente se corrompe. Sin embargo, es un medio de prueba escaso, porque generalmente los conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en el que se requiere como presupuesto la existencia de un ttulo. CARACTERSTICAS 1. Es prueba preconstituida. 2. Es indirecto. 3. Generalmente produce plena prueba, cuando rene los requisitos que el legislador establece (otorgamiento con las solemnidades legales, en el caso del instrumento pblico; o haber sido reconocido, en el caso del privado). CLASIFICACIN: 1. SEGN EL MOTIVO DE SU OTORGAMIENTO: a. Ad Probationem: (o por va de prueba) Generados especficamente para dar cuenta de la existencia de un acto. Si el acto jurdico no es solemne y se deja
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constancia de l en un documento escrito, se est extendiendo en un documento que solo tendr efectos de carcter probatorio, por lo cual se pueden tambin usar todos los otros medios de prueba enunciados por el legislador. Si no se otorga, el acto no dejar de ser vlido, sino que slo faltar este medio de prueba para acreditarlo. b. Ad Solemnitatem: (o por va de solemnidad) Generados para la validez del acto jurdico. Se trata de documentos que constituyen elementos de la esencia del acto jurdico. En este caso, la nulidad o falta del documento otorgado por va de solemnidad no slo afecta al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato, el que no podr ser acreditado por ninguno de los otros medios que establece la ley. Ej. 1701 CC: La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad. 2. SEGN SU RELACIN CON EL ACTO O CONTRATO: a. Fundantes: Son aquellos de los cuales emana directamente la pretensin o excepcin hecha valer en juicio. b. Probatorios: No acreditan directamente las razones o motivos inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que slo pretenden justificar su existencia. Esta distincin se haca en virtud del antiguo 255 CPC, que exiga acompaar los documentos fundantes a la demanda y la contestacin de la demanda, pero hoy no se contempla. 3. SEGN LA NATURALEZA JURDICA DEL INSTRUMENTO a. Pblico o autntico: 1699 CC, Es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Dentro del gnero de instrumento pblico, se encuentra una especie que es la EP, cuyo elemento distintivo es que el funcionario competente es un Notario, y que la solemnidad esencial adems de lo indicado en los 404 a 414 COT, es su incorporacin en el protocolo o registro pblico. b. Privado: Documentos escritos, otorgado sin solemnidad alguna. Esta clasificacin importa desde distintos puntos de vista, siendo los principales: Determinacin del valor probatorio El instrumento pblico conlleva en s una presuncin de autenticidad, recayendo la carga de la prueba en la parte contra la cual se hace valer. El instrumento privado no conlleva la presuncin de autenticidad, razn por la cual su valor probatorio se supedita al reconocimiento de la parte que los otorg, sea expresa o tcitamente, o que ste, se verifique judicialmente. Determinacin de la forma como se acompaan al proceso
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EL INSTRUMENTO PBLICO Aquel autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. A partir de la definicin legal, podemos inferir sus requisitos: 1. Debe encontrarse autorizado por funcionario pblico: En algunos casos se discute la procedencia del error comn en relacin a funcionarios inhbiles. 2. El funcionario pblico que lo otorga debe ser competente: Es necesario que el funcionario: a. Sea aqul determinado por la ley para autorizar o dar fe del instrumento pblico. b. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado para desempear sus funciones. 3. Debe ser otorgado con las solemnidades legales: Para determinar si un instrumento pblico cumple con estas solemnidades, es preciso examinar la legislacin que regula cada una de las especies de instrumento pblico, ya que la ley no ha regulado uniformemente las distintas naturalezas de aquellas. Algunas especies de instrumentos pblicos son los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravmenes y de prohibiciones e interdicciones otorgados por el CBR; la copia de la demanda que se entrega al notificar; la EP otorgada por Notario u Oficial del RC competente con las solemnidades legales; partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin que otorga el RC. LA ESCRITURA PBLICA. Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente Notario, e incorporado a su protocolo o registro pblico, 403 COT.

Requisitos de la escritura pblica 1. Ser otorgada por competente notario. stos son auxiliares de la administracin de justicia, debiendo existir uno al menos en cada territorio jurisdiccional de JL. Finalmente, el Notario no puede intervenir autorizando las escrituras pblicas que contengan disposiciones o estipulaciones en favor suyo, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos. La escritura pblica que hubiere sido autorizada con este vicio adolecer de nulidad, 412 COT. 2. Ser otorgada con las solemnidades legales.

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3. Ser incorporada al protocolo o registro pblico del notario que la extiende: Todo notario deber llevar un protocolo, el que se formar insertando las escrituras en el orden numrico que les haya correspondido en el repertorio. Esas escrituras originales son las que constituyen la matriz de la escritura pblica, en la cual aparecen las firmas del notario y de las partes. Adems, el notario puede otorgar a las partes cuantas copias se soliciten de la escritura otorgada. Actualmente, constituye ttulo ejecutivo cualquier copia autorizada de escritura pblica y no slo la primera copia de ella como ocurra con anterioridad. DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS AUTORIZADOS ANTE NOTARIO E INSTRUMENTOS PRIVADOS

La sola intervencin de un notario que concurre en estos dos tipos de instrumentos, no permite otorgarles a stos el carcter de escrituras pblicas, debido a que no se dan en ellos cumplimiento a todos los requisitos sealados anteriormente para encontrarnos en presencia de una escritura pblica. 1. Documentos o instrumentos protocolizados: La protocolizacin es agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de quin lo solicite (415 COT). La protocolizacin no transforma al instrumento privado en pblico. En la prctica, la protocolizacin se realiza levantando un acta que firma el solicitante y el notario en la que se indica el contenido del documento y sus indicaciones esenciales. Esta acta es un instrumento pblico, pero el instrumento privado no deja ser privado. Mediante la protocolizacin se obtienen las siguientes ventajas: a. El documento adquiere fecha cierta, respecto de terceros. b. Los instrumentos establecidos en el 420 COT pasan a valer como pblicos (testamentos cerrados y abiertos en la forma legal; testamentos abiertos solemnes en hojas sueltas siempre que se protocolicen, a ms tardar, al da siguiente de su otorgamiento; testamentos menos solemnes no autorizados, previo decreto judicial; actas de oferta de pago; instrumentos otorgados en el extranjero). c. Conservacin de los documentos 2. Instrumento privado autorizado ante notario: La sola autorizacin no es suficiente para transformarlo en instrumento pblico, pero existir un testigo preconstituido y abonado de su existencia en caso de ser objetado en juicio. Sin embargo, en ciertos documentos la autorizacin de la firma del otorgante en un instrumento privado autorizado por notario produce el efecto que la ley le otorga mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo. En el caso de los ttulos de crdito, la autorizacin los transforma en ttulos ejecutivos pero no en instrumentos pblicos. ASPECTOS PROCEDIMENTALES

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I.

INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL.

La iniciativa para rendir la prueba instrumental dentro del proceso puede ser de parte o del tribunal. 1. De parte: A la vez, puede ser: a. Voluntaria: Cuando la parte en forma libre y discrecional decide acompaar un documento al proceso en la oportunidad que seala la ley (regla general). b. Forzada: Las partes soportan la carga de aportar su prueba instrumental, bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la contraria. Casos de iniciativa forzada: i. Documentos que se deben exhibir dentro de la gestin de una medida prejudicial propiamente tal. 273 Nos. 3, 4 y 5 (exhibicin de instrumentos que por su naturaleza puedan interesar a diversas personas, de libros de comercio y el reconocimiento jurado de firma en instrumento privado. La iniciativa es del futuro demandante, dirigindose contra el futuro demandado y se decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que el demandante pueda entrar a demandar. Si concurre el demandado, el demandante puede pedir copia de lo que se le exhiba. Si no concurre el demandado o se niega a exhibir los documentos el CPC, seala las siguientes sanciones: Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de hacerlo valer con posterioridad, salvo que la (a) la contraparte lo haga valer en su defensa, (b) se justifique o aparezca de manifiesto que no pudieron exhibirse antes; (c) si los documentos se refieren a hechos distintos a aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin. Apremios ii. Posibilidad del 349: Una parte puede exigir dentro del juicio de la contraparte o de un tercero la exhibicin de documentos que se encuentran en su poder siempre y cuando tengan relacin directa con la cuestin debatida y no sean secretos profesionales. Los gastos de la exhibicin son de cuenta de quin la solicita, sin perjuicio de lo que se resuelva por las costas.En caso de rehusarse a la exhibicin, sin existir justa causa, la sancin ser no poder hacerlos valer, sin perjuicio de las multas, arrestos o allanamientos. Si se trata de un tercero, se aplican multas y arrestos. Cuando se da esta situacin, lo normal es que se confiera traslado o se decrete con citacin para que la otra parte se pueda oponer a la exhibicin ya sea porque el documento no est en su poder, no dice relacin con el asunto controvertido o tiene el carcter de reservado o secreto. El tribunal decide sobre la procedencia de la exhibicin. En la prctica, lo que se hace es pedir una copia, y exigir que durante la
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exhibicin, se encuentre presente un ministro de fe (secretario del tribual) que tome testimonio de los documentos que se van a exhibir y autorice las copias. Con la entrega de la copia se evita el extravo de los originales. 2. Iniciativa judicial: En nuestros procedimientos civiles, esta opcin se manifiesta exclusivamente a travs de las medidas para mejor resolver, las cuales debern efectuarse dentro del plazo que se tiene para dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para or sentencia. Caractersticas de las medidas para mejor resolver: 1. Son uno de los casos en que se aplica el principio de la oficialidad 2. El 159 CPC que las contempla, nos permite afirmar que el juez es una de las partes de la relacin jurdica procesal. 3. Slo pueden decretarse cuando el juicio se encuentra en estado de sentencia y dentro del plazo que se tiene para dictar sta. Se trata precisamente de una de las excepciones a la no fatalidad de los plazos para los actos de los tribunales. 4. Al ser una excepcin, el legislador las enumera taxativamente en el 159. 5. Se decretan con conocimiento y son notificadas por el Estado Diario. En relacin a la prueba instrumental, las medidas para mejor resolver se encuentran en los Nos. 1 y 6 del 159: 1. La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para esclarecer el derecho de los litigantes (159 No 1): Los trminos son muy amplios, pudindose agregar documentos pblicos y privados. Respecto de los privados, slo comprende los que emanan de las partes y no de terceros, por ser stos inoponibles a las partes en el proceso. Hay que mencionar que esta medida para mejor resolver no puede vulnerar los derechos adquiridos de las partes, perjudicndolas en cuanto al efecto de preclusin que pudo operar, principalmente en lo que dice relacin con el apercibimiento del 349. 2. La presentacin de cualesquiera otros autos que tengan relacin con el pleito (No 6). Se aplica lo estudiado respecto al 37 y la remisin de los expedientes. II. LA OPORTUNIDAD INSTRUMENTAL. LEGAL PARA RENDIR LA PRUEBA

ANTES DEL PROCEDIMIENTO: A travs de las medidas prejudiciales probatorias contempladas en los nmeros 3 a 5 del 273 CPC. CONJUNTAMENTE CON LA DEMANDA: El actor puede acompaar los documentos a la demanda y en tal caso el demandado tiene para objetarlos el trmino de emplazamiento, lo cual implica que la objecin se har en la contestacin de la demanda,

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usualmente en un otros del escrito de contestacin de la demanda o de las excepciones dilatorias, pero nada impedira que se haga en documento separado. DURANTE EL PROCEDIMIENTO: Se pueden acompaar en cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio en la primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia, 348, 433. Si los documentos se acompaan en 2 instancia, en el momento preciso de la vista de la causa, sta no se suspende. El tribunal, no puede fallarla mientras no se ha vencido el plazo para que la contraparte formule las observaciones a estos documentos. DESPUS DE LA OPORTUNIDAD PROCESAL: Como medida para mejor resolver, el tribunal determinar que documentos se acompaarn. III. DOCUMENTOS EN LENGUA EXTRANJERA

Para acompaarlos al proceso, puede optar por una de las siguientes alternativas: 1. Acompaarlos sin la correspondiente traduccin: el tribunal dispondr que el instrumento se traduzca por el perito que l designe, a costa del que lo presenta, sin perjuicio de lo resuelto por las costas. 2. Acompaarlos con su traduccin: Valdr, salvo que la contraparte exija que sea revisada dentro del plazo de 6 das. IV. INSTRUMENTOS QUE DEBEN SER CONSIDERADOS PBLICOS EN JUICIO

La ley no slo le otorga valor a los originales de los instrumentos sino tambin a las copias de ellos. 342, sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter: 1. Los documentos originales: Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por las partes y/o el funcionario pblico. 2. Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace valer. Hay dos especies de cotejo: a. Cotejo instrumental: Confrontacin de un documento con sus matrices o registros b. Cotejo de letras: Prueba caligrfica cuando se ha impugnado un instrumento privado por falta de autenticidad o uno pblico que carezca de matriz o registro sin que pueda ser reconocido por el funcionario que lo expidi.

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3. Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los 3 das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas. 4. Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria. 344 se refiere al cotejo instrumental realizado por el funcionario que haya autorizado la copia, por el secretario del tribunal o por otro ministro de fe designado por el tribunal. 5. Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior. Testimonios: se refiere a copias. 6. Documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada V. INSTRUMENTOS PBLICOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO Y SUS EFECTOS EN CHILE

17 CC: La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de Enjuiciamiento (CPC). La forma se refiere a las formalidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese. Es decir, para que el documento otorgado en el extranjero tenga valor en Chile, es necesario que: 1. La forma de se ajuste a la legislacin del pas en el cual se extendi el instrumento. 2. Que se acredite la autenticidad del mismo. Nuestro legislador, respecto de los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero, ha establecido tres trmites esenciales para equipararlos u homologarlos a los instrumentos pblicos nacionales: a. Legalizacin: Es el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado en el extranjero. Recae en los siguientes puntos: i. Que en los documentos conste el carcter de pblicos, ii. Que conste la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado. Esta autenticidad se obtiene mediante el atestado (testimonio prestado por altas autoridades) otorgado por alguno de los funcionarios establecidos en el 345 CPC. b. Traduccin: Se volver sobre ella. c. Protocolizacin La legalizacin puede realizarse:
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1. Directamente en el momento de otorgarse el instrumento: La legalizacin se verifica mediante el atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de RREE. 2. A posteriori, una vez que el documento se encuentra en Chile: La legalizacin se verifica mediante el atestado de un Agente diplomtico extranjero acreditado en Chile por el gobierno del pas de procedencia del instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de RR.EE. de Chile. El proceso se compone de dos actuaciones: La primera de ellas es la acreditacin de la firma del funcionario extranjero por parte de un agente diplomtico o consular, y la segunda es la acreditacin de la firma de dicho diplomtico por parte del Ministerio de RR EE. de nuestro pas. Qu ocurre si no existe representacin diplomtica entre ambos pases? La legalizacin se verifica mediante el atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en el mismo pas (de procedencia del instrumento), a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso la firma por conducto del Ministerio de RREE del pas a que pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio de RR. EE. de la Repblica en ambos casos. La jurisprudencia ha dicho que los instrumentos pblicos otorgados fuera no debidamente legalizados no se pueden considerar como prueba en juicio. Traduccin La traduccin oficial normalmente es realizada por un intrprete del Ministerio de Relaciones Exteriores, conforme al 63 CPC. Para acompaarlos al proceso, puede optar por una de las siguientes alternativas: 1. Acompaarlos sin la correspondiente traduccin: El tribunal dispondr que el instrumento se traduzca por el perito que l designe, a costa del que lo presenta, sin perjuicio de lo resuelto por las costas. 2. Acompaarlos con su traduccin: Valdr, salvo que la contraparte exija que sea revisada dentro del plazo de 6 das. Protocolizacin Es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita. El 420 No. 5 COT menciona como uno de los casos en que valdr como instrumento pblico, por el hecho de la protocolizacin, el instrumento otorgado en el extranjero con las correspondientes formalidades ya analizadas.

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El 420 no distingue entre instrumentos, sino que es necesario, segn el tenor de la ley para todo instrumento otorgado en el extranjero. Existe una sentencia de la CS de 1970 en que se niega lo anterior, afirmndose que el instrumento pblico no requiere ms que la legalizacin para que produzca efectos en Chile. Excepcionalmente, existe una situacin en la cual no se necesita ninguno de estos tres trmites, a pesar de haber sido otorgado el instrumento en el extranjero. Se trata de los instrumentos otorgados por los cnsules, ya que de acuerdo al reglamento consular del Ministerio de Relaciones Exteriores, estos tienen la facultad de ser ministros de fe, pudiendo otorgar instrumentos pblicos. No obstante, igualmente es preciso que la firma del cnsul sea verificada por el Ministerio de RR. EE. de Chile. VI. FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS PBLICOS AL JUICIO

Si bien no se establece expresamente en el CPC, por interpretacin de diversas normas del mismo cdigo, se ha establecido que los documentos, por regla general, deben acompaarse "con citacin". Inclusive, an existiendo regulacin especial, esta debe adicionarse a la citacin, todo lo cual se desprende de las siguientes normas: 1. Artculos 795 N 4 y 800 N 2 CPC: A propsito del RC forma, establecen como trmites esenciales de la primera y segunda instancias, "la agregacin al proceso de los documentos presentados oportunamente con citacin." 2. Artculo 342 N 3 CPC: A propsito de qu documentos se deben considerar como pblicos en juicio, se establece un plazo de tres das para objetarlos, plazo que se iguala con el de citacin. 3. Artculo 348 inc. 2 CPC: La agregacin de los documentos presentados en 2 instancia, no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando haya lugar a ella. En consecuencia, para los efectos de tenerse por acompaado un instrumento pblico al proceso, es necesario que la parte presente un escrito que dir en la suma Acompaa documento, con citacin. Siendo un trmite esencial, si es omitido, podr ser casada en la forma. VII. VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS PBLICOS

Esto se encuentra regulado en los artculos 1700 y 1706 CC. 1. 1700 CC: El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino contra los otorgantes. Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto
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de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por ttulo universal o singular. 2. 1706 CC: El instrumento pblico o privado hace fe entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o contrato. En trminos generales, los instrumentos pblicos gozan de una presuncin de autenticidad, por cuanto son otorgados por un ministro de fe, reforzado por la sancin del 208 CP. Es preciso hacer una nueva distincin: VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PBLICO RESPECTO DE LOS OTORGANTES: 1. El hecho de haberse otorgado el instrumento: Hace plena fe entre ellas. 2. La fecha del instrumento: plena fe tanto respecto de las partes como de terceros. 3. El hecho de haberse formulado las declaraciones que en el instrumento pblico aparecen, por el funcionario pblico y las partes: Hace plena prueba por estar atestiguado en ste por el funcionario pblico. 4. Veracidad de las declaraciones contenidas en el instrumento: Se distingue: a. Veracidad de las declaraciones del funcionario pblico: Vuelve a distinguirse. i. Acerca de hechos propios: Plena fe. ii. Acerca de hechos que percibe por sus propios sentidos: Plena fe. iii. Acerca de hechos que no son propios ni los ha percibido por l mismo, pero los ha comprobado por los medios que la ley le suministra: Plena prueba. iv. Acerca de hechos confiando en el dicho de otras personas: No producen plena prueba. v. Aquellas declaraciones que hace y que importan meras aseveraciones: Tampoco hacen plena fe. b. Veracidad de las declaraciones de las partes: i. Declaraciones dispositivas: Objeto del acto, es decir, donde se deja constancia de los elementos esenciales del hecho jurdico del cual ha querido proporcionarse prueba escrita. No se pueden suprimir sin destruirlo o al menos desnaturalizarlo. Hace plena fe en cuanto al hecho de haberse formulado las declaraciones, pero no en cuanto a la verdad de las mismas, no obstante que se presuma la verdad mientras no se demuestre lo contrario. Hay quienes, sin embargo, estiman que las declaraciones dispositivas hacen plena fe entre los declarantes en cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaracin por una u otra parte, o que la haga valer un tercero contra el declarante. Se basan en lo dispuesto en el 1700 inc. 1 parte final.
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ii. Declaraciones simplemente enunciativas: Constituyen elementos accidentales del hecho jurdico que el instrumento tiene por objeto acreditar, pudiendo ser suprimidas sin que se modifique la sustancia del mismo. Del 1706, es posible distinguir: 1. Simplemente enunciativas directamente relacionadas con lo dispositivo: El instrumento pblico hace plena fe de del hecho de haberse formulado estas declaraciones, pero no en cuanto a la verdad. 2. Simplemente enunciativas que no guarden relacin con lo dispositivo: No hace plena prueba entre las partes. Sin embargo, contra la parte que la emite, ella constituye una confesin extrajudicial, 398: Revestir el carcter de presuncin grave, por haber sido prestada en presencia de la parte que la invoca. La declaracin enunciativa no puede constituir prueba a favor de quin la emite, puesto que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de prueba en su favor. VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PBLICO RESPECTO DE TERCEROS El instrumento pblico tiene una fuerza probatoria absoluta en cuanto a la materialidad, puesto que sera absurdo que un solo y mismo instrumento fuese autntico para las partes y no autntico para los terceros. El 1700 establece que el instrumento pblico hace plena fe erga omnes del hecho de haberse otorgado, haberse formulado las declaraciones y de la fecha del instrumento pblico. Tambin hace plena fe la declaracin del funcionario pblico sobre hechos propios, ajenos constatados por l con sus propios sentidos y los acreditados con los medios que la ley suministra. Las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas respecto de terceros, en razn de que lo normal se presume. Las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo dispositivo, tambin deben presumirse verdaderas respecto de terceros. VIII. PRESUNCIN DE AUTENTICIDAD DEL INSTRUMENTO PBLICO Dada la intervencin de un funcionario pblico competente en su otorgamiento, el instrumento pblico lleva envuelta una verdadera presuncin de autenticidad. Elementos de la autenticidad 1. Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas que aparecen en el instrumento
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2. Que se haya autorizado por el funcionario que se seala en el instrumento 3. Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las que el instrumento consigna. En virtud de de esta presuncin, si se acompaa al juicio instrumento pblico, la contraparte para destruirlo debe tener un papel activo. IX. LA IMPUGNACIN DE UN INSTRUMENTO PBLICO

Es la actividad destinada a lograr la destruccin o refutacin de la fe probatoria de stos. Se pueden impugnar por tres causas: 1. LA NULIDAD DEL INSTRUMENTO.

El instrumento pblico, debe cumplir con los requisitos del 1699: funcionario pblico competente y solemnidades legales. El incumplimiento de estos requisitos (funcionario incompetente o no cumplir con las solemnidades legales) acarrea la nulidad. La EP requiere ser otorgada por notario competente, con las solemnidades legales e incorporada al protocolo o registro pblico. La omisin de cualquiera de los requisitos establecidos para los instrumentos pblicos y para la escritura pblica en particular, genera la nulidad absoluta del mismo, privndola de todo valor probatorio, salvo que se encuentre firmada por las partes y no constituya la solemnidad del acto o contrato. 1701 inc. 2: Fuera de los casos indicados en este artculo, el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como instrumento privado su estuviere firmado por las partes. Es importante distinguir la nulidad del acto y del instrumento. Sin embargo, en el caso de los actos solemnes, el acto mismo se confunde con el instrumento pblico, por lo que si se obtiene la nulidad del instrumento pblico consecuencialmente tambin ser nulo el acto o contrato solemne. La nulidad del instrumento se puede probar por todos los medios de prueba que seala la ley, incluyendo la prueba de testigos, sin que rijan las limitaciones del 1708 a 1711, por tratarse de acreditar hechos materiales y no actos o contratos. 2. LA FALTA DE AUTENTICIDAD O FALSEDAD MATERIAL DEL INSTRUMENTO

El instrumento pblico falso es el que no ha sido realmente otorgado, el que no ha sido autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que en l se expresa; o que las declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas por las
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partes al otorgarse el instrumento. Es una definicin obtenida a contrario sensu del 17 CC. La situacin del instrumento falso es distinta de la del instrumento nulo. Por ejemplo, una EP otorgada por notario incompetente es un instrumento pblico autntico pero nulo. La distincin entre instrumento no autntico e instrumento nulo puede observarse en los 704 Nos. 1 y 3 del CC; 1876 CC; 464 No. 6 y No. 14 del CPC. Asimismo, se ha afirmado que un instrumento pblico o autntico, puede ser falso, sin dejar de ser autntico, aunque falsificado en caso de que haya sido materia de alguna de las falsedades tipificadas en el CP. Las partes para acreditar la falta de autenticidad de un instrumento pblico pueden valerse de todos los medios de prueba que contempla la ley, incluida la testimonial, sin que rijan las limitaciones del 1708 y siguientes, por no tratarse de actos o contratos. Tratndose de la impugnacin por falta de autenticidad de una escritura pblica, el legislador ha establecido una especial reglamentacin, respecto de la prueba testimonial en el 429 CPC, para que pueda invalidarse con prueba testimonial una escritura pblica, se requiere: 1. La concurrencia de 5 testigos 2. Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario. 3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das subsiguientes. Esta prueba es apreciada por el tribunal segn las reglas de la sana crtica. Este 429 slo se aplica a la escritura pblica y no al instrumento pblico. Asimismo se refiere a la falta de autenticidad y no a la nulidad o impugnacin de la sinceridad de las declaraciones. 3. LA FALSEDAD IDEOLGICA O FALTA A LA VERDAD EN LAS DECLARACIONES QUE L CONTIENE

No se trata de una impugnacin del instrumento pblico, ya que ste se ha otorgado dando cumplimiento a todos los requisitos legales. Lo que se pretende con la impugnacin de la verdad de las declaraciones de las partes, no es sostener que dichas declaraciones no fueron formuladas, sino que aquellas contenidas en el instrumento pblico no corresponden a la voluntad real de los otorgantes, sea por error, dolo o simulacin. Los terceros pueden atacar el instrumento pblico por falsedad en las declaraciones dispositivas y enunciativas relacionadas con las dispositivas, las cuales se presumen
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verdaderas. Para acreditar la falsedad, se pueden valer de todos los medios de prueba que establece la ley. Las meramente enunciativas, no tendran inters para los terceros en objetar por falsedad, por no tener valor probatorio respecto de ellos. Las partes que participaron en el otorgamiento del instrumento pblico pueden formular impugnacin por falsedad de las declaraciones dispositivas y de las enunciativas relacionadas con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a pesar de que produzcan plena prueba en su contra. Para ello, es necesario que rindan otras pruebas que produzcan plena prueba, a fin de que se destruyan en la comparacin que haga el juez las contenidas en el instrumento. Un caso muy importante de analizar es el 1876 CC: La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los 1490 y 1491. Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad y falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores. Es decir, el artculo busca proteger a los terceros adquirentes, pero las partes podrn en virtud de contraescrituras demostrar que ello no fue as, cuestin que no afectar a los terceros. Slo se vern afectados cuando exista nulidad o falsificacin de la escritura. Entre las partes, nada impide que se pruebe la no autenticidad de las declaraciones. Es importante distinguir estas causales de impugnacin. Generalmente se sostiene que dentro del plazo de 3 das fatales debe la contraparte hacerlas valer, sea por cualquiera de las tres causas. Segn Maturana, dentro del trmino de citacin slo se podr impugnar el instrumento por falta de autenticidad. La nulidad o la simulacin (falta de veracidad en declaraciones) se pueden impugnar a travs de un juicio de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental. X. PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACIN DE UN INSTRUMENTO PBLICO

POR VA PRINCIPAL Consiste en iniciar un juicio completo que recae sobre la nulidad, simulacin o falta de autenticidad del instrumento pblico. Debiera ser juicio ordinario de mayor cuanta, toda vez que no hay procedimiento especial y el asunto no susceptible de apreciacin pecuniaria. INCIDENTAL Cualquiera que sea el estado del juicio en que se acompae el instrumento pblico, debe impugnarse en un plazo de tres das, generndose el incidente con la parte que impugna. Algunos sostienen que la va incidental se puede utilizar para alegar cualquiera de las

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causales, en tanto que para otros, solo se puede utilizar para alegar falta de autenticidad, toda vez que las otras dos deben alegarse en juicio ordinario. EL INSTRUMENTO PRIVADO Todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin intervencin del funcionario pblico en el carcter de tal. Por regla general, se requiere que est firmado por el otorgante. Es un presupuesto que se encuentra en los 1701 inc. 2, 1702 y 1703 CC. No obstante lo anterior, los artculos 346 Nos. 1 y 2 CPC en relacin con el 352 No. 3 dan a entender que la firma no sera requisito, sino que bastara con que estuviera escrito. En todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como instrumentos privados, an sin firma: 1704 y 1705 CC. An cuando no se acepte la tesis que sostiene que la firma es de la esencia de los documentos privados, existen casos en que la suscripcin es de la esencia tanto para la existencia como para la validez (ej. Letra de cambio, cheque y pagar). AUTENTICIDAD La gran diferencia con los instrumentos pblicos, es que los instrumentos privados no estn amparados por la presuncin de veracidad que reviste a los primeros, y en consecuencia requieren ser reconocidos en juicio por la parte contra quien se presenta, o se haya mandado a tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la ley. Los instrumentos privados no hacen fe por s mismos. Mientras no sea reconocido o se pruebe que es autntico, el instrumento privado carece de todo valor probatorio. RECONOCIMIENTO El reconocimiento de los instrumentos privados se encuentra expresamente regulado en el 346 CPC, el que distingue varios casos: 1. Reconocimiento expreso: Se contiene en dos nmeros. Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos: a. Artculo 346 N 1 CPC: Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer. b. Artculo 346 N 2 CPC: Cuando igual declaracin se ha hecho en instrumento pblico o en otro juicio diverso. 2. Reconocimiento tcito: (Artculo 346 N 3 CPC) Cuando puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella
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parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo. Los motivos para objetar el documento privado son 1) la falta de autenticidad (se crea uno que no existe o se altera uno existente) y 2) la falta de integridad (falta alguna de sus partes). Para que juegue el mencionado apercibimiento es necesario que al presentarse el escrito se solicite clara y expresamente que se tenga por acompaado el documento y que se tenga por reconocido si no fuere objetado dentro de 6 da por los motivos de falsedad o falta de integridad. Es necesario que el tribunal en la resolucin que lo tiene por acompaado indique igualmente el apercibimiento. En caso de acompaarse el documento con la demanda, se tendr todo el trmino de emplazamiento, en virtud del 255. Si se hubiera citado a las partes para or sentencia en 1 instancia o se hubiere visto la causa, ello no impide que se puedan presentar escritos impugnando los instrumentos privados, en caso que estuviere pendiente el plazo. Si la contraparte objeta el documento se genera el incidente correspondiente, siendo el juez quien debe resolver en definitiva si es autntico o no. El reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto de instrumento privado emanado de 3, sino slo respecto del instrumento privado emanado de parte. El reconocimiento expreso del instrumento privado que emana de 3 se produce por medio de su concurrencia al juicio en calidad de testigo, reconociendo all la integridad y autenticidad del instrumento privado. 3. Reconocimiento judicial: (Artculo 346 N 4 CPC) Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial. Debemos recordar que lo que deber acreditarse en caso de objecin, ser la autenticidad del instrumento privado y quien tiene la carga de probar es la parte que presenta el instrumento privado y no aquella que lo objeta por falsedad. El 346 No. 4 slo habla de objecin por falta de autenticidad y no por integridad. Si se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca, pero se requiere para tenerlo por reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad que se falle el incidente que ella genere de acuerdo a las reglas generales de los incidentes. ACOMPAAMIENTO DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS AL JUICIO La ley no indica disposiciones expresas. Se debe distinguir: 1. Instrumentos privados emanados de terceros: Con citacin (795 No. 4, 800 No. 3 y 348 inc. 2).

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2. Instrumento privado emanado de las partes: Con conocimiento y bajo el apercibimiento sealado en el 346 No. 3 El apercibimiento: La parte dispone de un plazo de 6 das para formular observaciones al documento acompaado. Si no formula observaciones, opera el reconocimiento tcito, quedando reconocido por el slo ministerio de la ley sin necesidad de que se dicte resolucin alguna. Otro sector de la doctrina considera que es necesario que se dicte una resolucin posterior. Maturana cree improcedente la exigencia de una resolucin judicial, atendido el carcter fatal del plazo para objetar. De exigir una resolucin judicial, estaramos transformndolo en un reconocimiento judicial. Nada obsta a que se dicte la resolucin, la cual tendr nicamente un carcter meramente declarativo. CAUSALES DE IMPUGNACIN DEL DOCUMENTO PRIVADO 1. Falta de autenticidad: No ser otorgado en la forma y por quien(es) aparecen otorgndolos. 2. Falta de integridad: No ser completos. VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO. 1. EMANADOS DE PARTE

Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o mandado tener por reconocido por alguna de las vas del 346, no tiene valor alguno. El instrumento privado reconocido o mandado a tener por reconocido, tiene el mismo valor probatorio que el instrumento pblico respecto de las partes que lo hubieren reconocido o se ha mandado tener por reconocido. 1702 CC Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de todo mrito probatorio, ya que el 1702 CC, se refiere slo a su valor respecto de las partes; y en consecuencia respecto de los terceros carecera de valor. Claro Solar y Vodanovic en contrario, establecida la autenticidad del instrumento privado, su valor es el mismo respecto de las partes que terceros, sin perjuicio que stos pueden rendir prueba en contrario. 2. EMANADOS DE UN TERCERO

La jurisprudencia ha sealado que para que los documentos privados emanados de terceros tengan valor probatorio en juicio, es indispensable que quienes los han emitido

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declaren como testigos en el juicio mismo, reconocindolos en cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido. Es decir, el documento pasa a formar parte de la testimonial y tiene el valor que la ley le asigna a sta. FECHA DEL INSTRUMENTO PRIVADO Respecto de las partes: Tiene la fecha que en l se indica, pero slo cuando se ha reconocido o mandar tener por reconocido. Respecto de terceros: Tendr fecha cierta desde que se produzca alguna de las circunstancias del 1703 CC: La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde: 1. El fallecimiento de alguno de los que le han firmado 2. Desde el da en que se ha copiado en un registro pblico 3. Desde el da en que conste haberse presentado en juicio 4. Desde el da en que el funcionario competente haya tomado razn de l o lo haya inventariado en carcter de tal EL COTEJO DE LETRAS Consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual no hay menor duda de que es autntico. Procedencia: Procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento pblico que carezca de matriz. En caso que el instrumento pblico posea matriz, procede el cotejo instrumental Procedimiento: Si se objeta un documento privado por falta de autenticidad, es menester que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. Por el contrario, en caso de objetarse uno pblico, que carece de matriz, la parte que formula la objecin es la que debe solicitar el cotejo, porque se presume autntico. Para proceder al cotejo de letras hay que indicar el o los instrumentos indubitados con que deber hacerse el cotejo. 352, se considerarn indubitados para el cotejo: 1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo; 2. Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y
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3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida de conformidad a los nmeros 1 y 2 del 346 (por tanto no pueden usarse como indubitados los que hayan sido reconocidos tcitamente o judicialmente). Los peritos que cotejarn las letras sern designados, siendo generalmente calgrafos. Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin despus de or a los peritos, sin que sea obligatorio el dictamen de stos. El cotejo de letras no constituye prueba suficiente, pero puede servir de base para una presuncin judicial. ESPECIES DE INSTRUMENTOS PRIVADOS EN EL CC 1. Asientos, registros y papeles domsticos: Se dirigen a la propia informacin y uso privado de su dueo para llevar el curso de los negocios. Interviene una persona que los firma y escribe. 1704 CC: a. Estn destinados a hacer prueba en contra de la persona que los lleva y no a su favor b. Para que se produzca esta prueba es necesario que ella se haga valer por una persona distinta de la que lleva estos documentos. c. Hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con toda claridad en ellos. d. Su mrito probatorio es indivisible: harn fe tanto en lo que favorece a la persona que los hace valer en su favor como en lo que le favorezca a aquel que los lleva. 2. Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura. 1705, no requiere firma para tener valor probatorio. Puede consistir en una nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder; o en una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en poder del deudor. Estas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se haya reconocido ella por ste. Igualmente tiene un mrito probatorio indivisible: cuando el deudor quiere favorecerse de ella, deber igualmente aceptar lo que resulte desfavorable. LAS CONTRAESCRITURAS 1707 CC: Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros. Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado (copia) en cuya virtud ha obrado el 3.

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Sentido restringido: Todo escrito destinado a permanecer secreto entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de una manera ostensible. Es decir, slo pueden considerarse contraescrituras los instrumentos respecto de los cuales concurran dos requisitos: 1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin real o parcial de un acto o convencin ostensible. 2. La contraescritura no expresa una convencin nueva. Sentido amplio: Alessandri sostena que, contraria a la legislacin francesa, la chilena, considera la palabra contraescritura en su acepcin amplia, ya que el 1707 no ha restringido el alcance. Es por ello, que este autor plantea que se entienden incorporados en el concepto aquellas escrituras e instrumentos en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente sin efectos, o para modificarlos sustancialmente o en el detalle. La jurisprudencia se inclina por una acepcin amplia, y no restringida a los casos de simulacin. VALOR PROBATORIO En su calidad de instrumentos, se rigen por las normas generales de stos, pudiendo ser pblicas o privadas. EFECTOS: 1. Respecto de las partes: Las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las partes deben regirse por lo que en ellas se establece, debiendo primar la voluntad real, conforme dispone el 1545 y 1560 del CC. 2. Respecto de los terceros: Por regla general no producen efectos. Los producirn, cuando concurran los presupuestos del 1707: a. Las contraescrituras que constan en instrumento privado destinadas a modificar lo establecido en instrumento pblico, no producen efectos respecto de los terceros. b. Las contraescrituras que constan en instrumento pblico destinadas a modificar lo establecido en otro instrumento pblico, producen efectos respecto de stos, siempre que: i. Se tome nota de la contraescritura al margen de la matriz ii. Se tome nota de la contraescritura en la copia de la escritura pblica que se altera y en cuya virtud acta el tercero. LA PRUEBA DE CONFESIN

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GENERALIDADES REGLAMENTACIN 1. CC: 1713 2. CPC: 385 a 402 3. CPP: No utiliza la expresin confesin, seguramente para poner nfasis en que la declaracin del imputado es un medio de prueba que depende exclusivamente de la voluntad de ste y puede ser considerada como una facultad de su parte para colaborar con el pronto trmino de la investigacin. Reconocimiento expreso o tcito que hace una de las partes en su perjuicio respecto de los hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes. REQUISITOS PARA ENCONTRARNOS FRENTE A LA CONFESIN COMO MEDIO DE PRUEBA: 1. DECLARACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS, QUE EMANA DE UNA DE LAS PARTES DEL PROCESO CAPAZ para materializarlo dentro de l. El CPC slo regula especficamente el error de hecho como vicio que afecta a la confesin, permitiendo su revocacin en el 402. Respecto de la fuerza y del dolo cabe aplicar las normas generales Es necesario que la declaracin emane de una de las partes del proceso o de sus apoderados. Los terceros, que no son parte en el juicio, declaran como testigos, no confiesan. Debe tratarse de una persona capaz aquella que preste la confesin. El mandatario judicial puede comparecer por la parte a la cual representa, a fin de absolver posiciones, siempre que: a. Tenga facultad especialmente conferida (7 inc. 2 CPC); b. No se haya solicitado que sea la parte quien debe comparecer personalmente a absolverlas. c. El mandatario judicial, sea que tenga conferida o no la facultad especial, est obligado a absolver posiciones acerca de hechos personales de l mismo. 2. EL RECONOCIMIENTO DEBE RECAER SOBRE HECHOS PRECISOS Y DETERMINADOS, QUE SEAN TRASCENDENTES PARA LA RESOLUCIN DEL CONFLICTO. La confesin versa sobre hechos y no sobre el derecho. Puede recaer sobre: a. Hechos personales de la parte que la presta b. Hechos no personales de la parte que la presta.
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3. EL RECONOCIMIENTO DE LOS HECHOS DEBE PERJUDICAR A LA PARTE QUE FORMULA LA DECLARACIN. Es un REQUISITO DE LA ESENCIA que el reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que confiesa. Si se aceptara lo contrario, se estara aceptando la posibilidad de crearse propia prueba. Hace fe en contra de quien la presta, pero no en su favor. 4. EL RECONOCIMIENTO DEBE EFECTUARSE CON LA INTENCIN CONCIENTE Y DIRIGIDA DEL CONFESANTE DE RECONOCER UN HECHO QUE LE PERJUDICA. Este requisito es conocido como animus confitenti: intencin consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor. Es especialmente importante respecto de la confesin judicial espontnea y de la extrajudicial, ya que no toda declaracin de la parte puede considerarse una confesin si concurre el factor intencional mencionado. LIMITACIONES A LA ADMISIBILIDAD DE LA CONFESIN COMO MEDIO DE PRUEBA De los artculos 1713 CC y 385 del CC es posible sentar que la regla general es que la confesin se admite como medio de prueba para acreditar todos los hechos que configuran un conflicto, a menos que exista una disposicin legal o un principio jurdico que la excluya como medio de prueba. CASOS EN QUE SE EXCLUYE LA CONFESIN COMO MEDIO DE PRUEBA 1. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba (incluida la confesin) en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad. El acto o contrato solemne se prueba slo con su solemnidad. 2. En el juicio de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del marido, la confesin de ste no hace prueba. 3. La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa perteneciente a la SC, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento. 4. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los casos en que es admisible la prueba de testigos. CLASIFICACIONES DE LA CONFESIN

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I.

SEGN ANTE QUIEN SE PRESTA

1. Confesin judicial: Aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la causa o ante el exhortado en que se deleg competencia. 2. Confesin extrajudicial: Aquella que se presta fuera del proceso en el cual se invoca, sea en un juicio diverso o fuera de juicio. La confesin judicial y la extrajudicial tienen diverso valor probatorio. II. SEGN COMO SE GENERA LA CONFESIN

1. Espontnea: Se produce sin requerimiento de parte. 2. Provocada: se produce a requerimiento de parte a travs del procedimiento de la absolucin de posiciones o del tribunal en el caso de las medidas para mejor resolver. La confesin provocada debe ser obtenida conforme a las normas procedimentales legales, lo que no sucede con la espontnea que se puede prestar por la parte en cualquier escrito o actuacin. III. SEGN COMO SE VERIFICA

1. Expresa: Aquella que se verifica en trminos categricos y explcitos 2. Tcita o ficta: Aquella que no se verifica en trminos formales y explcitos, sino que se produce en virtud de haberse dado las condiciones que la ley establece para que el tribunal la de por establecida en el procedimiento de absolucin de posiciones. Slo tiene importancia para examinar los requisitos que deben reunirse en su generacin, pero ambas tienen igual valor probatorio, en conformidad al 400. IV. SEGN COMO SE EXPRESA

1. Verbal: Oralmente ante testigos 2. Escrita: Aquella respecto de la cual se deja constancia en un instrumento. La importancia de la distincin radica en la forma que debe ser acreditada: si es necesaria la rendicin de prueba de testigos y ella es verbal slo podr acreditarse cuando sea admisible ese medio de prueba. V. SEGN LA INICIATIVA Y LA FINALIDAD

1. Iniciativa de parte:
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a. Como medida prejudicial propiamente tal, para los efectos de preparar la entrada en juicio. 273 No. 1 b. Como medida prejudicial probatoria, 284. Destinada a obtener una confesin judicial provocada respecto de una persona que se teme se ausente del pas y con el fin de hacerse valer con posterioridad en un proceso de cognicin. c. Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar dentro del proceso hechos personales o no personales del confesante d. Como gestin preparatoria de la va ejecutiva (434 No.5) con el fin de procurarse a travs de la confesin judicial a prestarse en la gestin preparatoria de un ttulo ejecutivo que le permita deducir con posterioridad una demanda ejecutiva. 2. Iniciativa del tribunal: Como medida para mejor resolver, 159 No. 2 VI. SEGN LOS HECHOS SOBRE LOS CUALES RECAE

1. Confesin acerca de hechos personales del confesante 2. Confesin acerca de hechos no personales del confesante Segn lo establecido en el 1713 CC y en el 402 CPC, la jurisprudencia ha declarado que slo cuando la confesin se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba para acreditar lo contrario VII. SEGN SU CONTENIDO

1. Confesin pura y simple: El confesante niega o afirma categricamente el hecho controvertido sin agregaciones o modificaciones de ninguna especie. 2. Confesin calificada: El confesante reconoce categricamente el hecho controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurdica. 3. Confesin compleja: El confesante reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos enteramente desligados del primero (compleja de 1 grado) o bien ligados o modificatorios del mismo (compleja de 2 grado). Importancia: divisibilidad de la confesin. VIII. SEGN SU DIVISIBILIDAD 1. Divisible: Pueden separarse los hechos que perjudican al confesante de aquellos que le son favorables. 2. Indivisible: No pueden separarse de ella los hechos que perjudican al confesante de aquellos que le favorecen.
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Regla general en Chile: indivisibilidad de la confesin. Algunos ejemplos: 1. Confesin pura y simple y calificada: indivisible 2. Compleja de 1 grado: Siempre divisible 3. Compleja de 2 grado: Divisible, cuando se acredite la falsedad de las circunstancias agregadas por el confesante que modifican o alteran el hecho confesado. IX. DE ACUERDO A SUS EFECTOS O VALOR PROBATORIO

1. Eficaz: Se genera en los casos que la ley permite, produciendo efectos probatorios. 2. Ineficaz: es aquella que no produce efectos probatorios por no ser permitida por la ley. CONFESIN JUDICIAL Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de prueba. Puede ser espontnea. Sin embargo, la que tiene mayor trascendencia en el proceso por su regulacin es la confesin judicial provocada, la cual se puede generar por el mecanismo de la absolucin de posiciones. El 385 del CPC reconoce a cada parte del proceso el derecho a solicitar de la contraria, que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo juicio, sin perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver. INICIATIVA PARA QUE SE PRESTE ABSOLUCIN DE POSICIONES 1. De parte: Se puede pedir por una parte como: a. Medida prejudicial propiamente tal b. Medida prejudicial probatoria c. Dentro del proceso y una vez contestada la demanda como medio de prueba 2. Del tribunal: Como medida para mejor resolver OPORTUNIDAD PROCESAL PARA SOLICITAR LA CONFESIN JUDICIAL PROVOCADA I. COMO MEDIDA PREJUDICIAL PROPIAMENTE TAL O COMO MEDIDA PREJUDICIAL PROBATORIA

Como medida prejudicial propiamente tal (273 No. 1) Es propia del demandante y tiene por objeto preparar la entrada al juicio
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Como medida prejudicial probatoria: 284 Es comn al futuro demandante y al futuro demandado, teniendo como fundamento el temor en un breve perodo de la ausencia de la futura contraparte. En ambos casos es solicitada con anterioridad a la interposicin de la demanda en el proceso. II. COMO MEDIO DE PRUEBA DURANTE EL JUICIO

En 1 instancia: En cualquier estado del juicio, desde que se encuentre contestada la demanda y hasta el vencimiento del trmino probatorio. Se puede ejercer hasta por 2 veces en 1 instancia, pero en caso de alegarse hechos nuevos durante el curso del juicio puede exigirse una vez ms. En 2 instancia: En cualquier estado de la 2 instancia, hasta antes de la vista de la causa. Se puede ejercer este derecho 1 vez, pero en caso de alegarse hechos nuevos durante el curso del juicio puede exigirse una vez ms. En cualquier instancia en que se ejerza este derecho, la formulacin de la solicitud que se formule para este efecto no suspende el curso del procedimiento. III. COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER

Es necesario que concurran los siguientes requisitos: 1. Que la confesin judicial recaiga sobre hechos que el tribunal considere de influencia para la cuestin, es decir, que los considere trascendentes para la adecuada resolucin del conflicto 2. Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el proceso. No es procedente que mediante esta medida para mejor resolver el tribunal mejore la posicin de una de las partes que no ha hecho valer sus derechos en forma oportuna. PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR QUE SE ABSUELVAN POSICIONES 385, todo litigante est obligado a absolver posiciones cuando lo exija su contendor. Es decir, es un derecho que puede ser exigido por el demandante y por el demandado. Adems, pueden intervenir en el proceso los terceros coadyuvantes y los excluyentes, pudiendo el primero solicitar posiciones a la parte contraria a la cual coadyuva y los
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segundos, a cualquiera de las partes al ser ambos oponentes a su pretensin dentro del proceso. PERSONAS QUE DEBEN ABSOLVER POSICIONES EN EL PROCESO Segn el mismo 385, deben absolver posiciones las partes del proceso: demandante, demandado y toda clase de terceros. Las posiciones deben ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de sus representantes legales si fueran personas jurdicas o incapaces. Recordar que el mandatario judicial puede absolver posiciones cuando tiene poder especial y cuando no se solicita la comparecencia personal de la parte. SOLICITUD PARA ABSOLVER POSICIONES Es necesario que la parte que desea que se realice la absolucin de posiciones, presente un escrito acompaando un sobre acerca de las posiciones que deber absolver la parte contraria. 1. Escrito: En el escrito la parte solicitar al tribunal: a. Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones. Si no se le formula esta solicitud, se entiende que las posiciones pueden ser absueltas por la propia contraparte o por el mandatario judicial, cuando proceda. b. Que el tribunal reciba por s mismo la declaracin. Si no se formula esta solicitud, el tribunal puede cometer al secretario o a otro ministro de fe la diligencia. c. Que mande citar para da y hora determinados al litigante para que comparezca a absolver posiciones de acuerdo al pliego acompaado en sobre cerrado y que solicita que se mantenga en reserva y custodia en la Secretara del tribunal hasta el da de la diligencia. El tribunal provee el escrito y se debe notificar por cdula al mandatario judicial, el cual debe hacer comparecer a su mandante para absolver posiciones. En caso de que la parte que debe absolver se encuentra fuera del territorio jurisdiccional, se practicar la gestin por delegacin. 2. Sobre: Incluye el pliego de posiciones, lista de preguntas que la parte que solicita la absolucin desea que sean absueltas o contestadas por la parte contraria. Las posiciones o preguntas deben redactarse en forma asertiva o interrogativa. Las preguntas pueden referirse tanto a hechos personales del confesante o al conocimiento que l tenga de otros hechos que no revisten dicho carcter, debiendo en todo caso ser redactadas en trminos claros y precisos de manera de poder ser entendidos sin dificultad. 386. Mientras la confesin no sea prestada, se mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe recaer.

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Preguntas asertivas: son aquellas en las cuales se afirma el acaecimiento de un hecho determinado. Ej. Para que diga el absolvente cmo es efectivo que el da X se encontraba en la ciudad Y. Preguntas interrogativas: Aquellas en las cuales se indaga acerca del acaecimiento de un determinado hecho. Ej. Diga el absolvente donde se encontraba el da X. Es posible formular una pregunta asertiva e interrogativa. Ej. Diga el absolvente cmo es efectivo que el da X se encontraba en la ciudad Y. En el evento que lo negare, diga el absolvente en qu lugar se encontraba en dicho da. TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE RINDE LA ABSOLUCIN DE POSICIONES, 397 1. Absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio: Conocer de la absolucin el tribunal que sustancia el proceso. 2. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa, pero dentro del territorio de la Repblica: a travs del exhorto, conoce el tribunal del territorio donde reside el absolvente. 3. El absolvente reside fuera del territorio de la Repblica: Ante el respectivo agente diplomtico o consular chileno del lugar donde reside el absolvente. OBLIGACIONES DEL ABSOLVENTE 1. COMPARECER: Excepcionalmente se encuentran exentas de la obligacin de comparecer, las personas enumeradas en el 389 CPC (PR, Min., Senadores, Diputados, Intendentes, miembros de la CS y CAA, Arzobispo, entre otros) y los que por enfermedad o cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar declaracin. Asimismo, estn exentas las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia. Es menor el nmero de personas exentas de la obligacin de comparecer a absolver posiciones que aquellas exentas de la obligacin de comparecer como testigos, sin que se contemple autorizacin previa para los funcionarios del Poder Judicial. El procedimiento para que estas personas presten declaracin, consiste en que el juez se trasladar a la casa de ellas o comisionar al secretario para ello. En los colegiados se comisiona a uno de los ministros o al secretario. Si se encuentra fuera del territorio jurisdiccional alguna de estas personas se comisiona al juez por exhorto y ste puede designar que el secretario realice la diligencia. No puede comisionarse al secretario cuando la parte haya solicitado que se preste ante el tribunal.

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En consecuencia, a diferencia de lo que ocurre con la prueba testimonial, en la confesin los eximidos de comparecer no pueden dar respuesta a las posiciones mediante informe u oficio. 2. ABSOLVER LAS POSICIONES: A diferencia de lo que ocurre con la testimonial, no existen causas de exencin para rendir la confesin. 3. DECIR LA VERDAD: Existe dicha obligacin, toda vez que el absolvente presta juramento. Sin embargo, la infraccin a este deber no tiene sancin penal, puesto que el perjurio est configurado respecto de los testigos y no comete el delito el que miente en causa propia. En todo caso el no decir la verdad, puede considerarse: a. Regulacin de las costas b. Apreciacin comparativa de las pruebas, con el fin de determinar cul se encuentra ms conforme a la verdad. 428. CITACIN DEL ABSOLVENTE La resolucin que da lugar a la solicitud de absolucin de posiciones debe notificarse por cdula al mandatario judicial, quien deber hacerlo comparecer. A la primera audiencia, puede ser que el absolvente no comparezca, en cuyo caso dicha falta ser certificada por el Receptor, siendo l el ministro de fe competente para actuar en la diligencia. Esta inasistencia a la 1 audiencia convocada, no tiene sancin alguna en nuestra legislacin. En este caso (de inasistencia) es necesario que la parte interesada en que se practique la gestin, deber presentar un nuevo escrito solicitando que se cite al absolvente por 2 vez bajo el apercibimiento del 394 CPC. Es importante que tanto la solicitud contenida en este 2 escrito como la resolucin que le da lugar indiquen el apercibimiento del 394, para que ste opere. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA EN LA CUAL SE ABSUELVEN LAS POSICIONES El absolvente, frente a la citacin a absolver posiciones, puede adoptar tres actitudes: 1. Comparecer y absolver las posiciones, dando derechamente respuesta a las preguntas que se le formulan 2. Comparecer y negarse a declarar o dar respuestas evasivas respecto a las preguntas que se le formulan 3. No comparecer a la audiencia fijada para absolver posiciones. El Ministro encargado de autorizar la diligencia: Receptor. Sujetos que pueden asistir a la audiencia: Adems del receptor, deben encontrarse en la diligencia: 1. El juez o el secretario del tribunal si se hubiese podido comisionar a ste
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2. Absolvente 3. Parte que solicit la diligencia, y su procurador y abogado 4. El procurador y abogado del absolvente En un principio, por los trminos restrictivos del 392, se consider que el procurador y el abogado del absolvente no poda estar, pero luego se admite por defensa que puede prestar. Juramento: Antes de ser interrogado el absolvente, deber prestar juramento de decir la verdad en la forma sealada para la testimonial. Declaracin: Luego del juramento, se procede a abrir el sobre en el cual se contienen las posiciones a las cuales el absolvente debe dar respuesta. El absolvente o su abogado pueden objetar preguntas que no cumplan los requisitos legales, generndose un incidente que debe ser resuelto por el tribunal para poder llevar a cabo la diligencia. Formulada la pregunta, el absolvente proceder inmediatamente a prestar la declaracin de palabra y en trminos claros y precisos. Si el confesante es sordo o sordomudo, puede escribir su confesin delante del tribunal o del ministro de fe, o en su caso se aplica el 382. Si se trata de hechos personales, deber prestarse afirmndolos o negndolos. Puede, sin embargo, el tribunal admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente aceptables. En todo caso el confesante puede aadir las circunstancias necesarias para la recta y cabal inteligencia de lo declarado. El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos antes de responder, y el tribunal se lo otorgar siempre que haya fundamento plausible para pedirlo y lo estime indispensable o consienta en ello el contendor. Esta resolucin es inapelable. Quien solicita la absolucin de posiciones, adems de presenciar las declaraciones, puede hacer al tribunal las observaciones que estime conducente para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de dirigrsele. Adems puede, antes que termine la diligencia y luego de prestada la declaracin, pedir que se repita si en las respuestas dadas existe algn punto oscuro o dudoso que aclarar. De las declaraciones del absolvente debe dejarse constancia escrita, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido reducidas al menor nmero de palabras. De ellas se debe dar lectura y levantar un acta en la misma forma establecida para la testimonial, la que deber ser suscrita por el juez, el ministro de fe, el absolvente y las dems personas que hubieren concurrido. CONFESIN TCITA
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Recordemos que la confesin puede generarse a travs de la absolucin de posiciones cuando se producen alguna de las situaciones siguientes: 1. Comparece el absolvente y responde derechamente. Sea que comparezca a la 1 o 2 citacin, nos encontramos ante una confesin provocada y expresa. Si de las respuestas del absolvente a las preguntas que se le formulan, no se desprende ningn reconocimiento expreso de los hechos, se habr llevado a cabo el mecanismo de la absolucin de posiciones, pero de ste no se genera confesin alguna como medio de prueba. 2. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y se niega a declarar o da respuestas evasivas. Se le aplicarn las sanciones del 394 CPC, cuando se niega a declarar, esto es, cuando adopta una actitud que importa no formular declaracin alguna; o cuando de respuestas evasivas, esto es, cuando no contesta derechamente las preguntas formuladas. Para los efectos de que se produzca la confesin tcita, es necesario que la parte solicite al tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una resolucin teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas. No procede que el tribunal lo declare de oficio. Si las respuestas evasivas se dan respecto de las preguntas interrogativas, no procede que se tenga por confeso tcitamente respecto de ellas, debido a que no contienen afirmacin alguna sobre los hechos. En tal caso, los tribunales pueden imponer al litigante rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital i arrestos hasta por 30 das, sin perjuicio de exigirle la declaracin. Si la otra parte lo solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la confesin se preste. 3. No comparece el absolvente a la 2 citacin que se hubiere formulado bajo el apercibimiento del 394: Ser necesario para que opere la confesin ficta: a. Efectuarse la 2 citacin b. 2 citacin con apercibimiento del 394 c. Absolvente no comparece a la 2 citacin d. Certificacin en el proceso, de la no comparecencia del absolvente a la 2 citacin e. Que la parte presente un escrito al tribunal solicitando que se tenga por confeso al absolvente respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva f. Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al absolvente por confeso respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva. En caso que sean interrogativas, no cabe la confesin tcita, sino aplicar el 394 inc. 2. Por tanto, nunca procede la confesin tcita respecto de las preguntas interrogativas. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESIN I. CONFESIN EXTRAJUDICIAL
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VERBAL: Slo se admite cuando sea admisible la prueba de testigos y en tal caso, puede ser base de una presuncin judicial. ESCRITA: Valor de la prueba instrumental. PRESTADA EN PRESENCIA DE LA PARTE QUE LA INVOCA: Presuncin grave para acreditar los hechos confesados. PRESTADA ANTE JUEZ INCOMPETENTE, PERO QUE EJERZA JURISDICCIN: Presuncin grave. PRESTADA EN OTRO JUICIO DIVERSO: presuncin grave para acreditar los hechos confesados. En los casos en que se estime como presuncin grave, podr constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para su convencimiento. PRESTADA EN OTRO JUICIO DIVERSO, SEGUIDO ENTRE LAS MISMAS PARTES QUE LITIGAN: Puede drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos poderosos para estimarlo as. II. CONFESIN JUDICIAL

Bien sea expresa o tcita; espontnea o provocada, produce los mismos efectos de acuerdo a lo prescrito en los 399 y 400 CPC. El legislador ms que atender a la forma en que ella se expresa o produce, se preocupa de establecer los hechos acerca de los cuales ella prueba: 1. Confesin judicial acerca de hechos personales: Tiene valor de plena prueba, en virtud de lo dispuesto en el 1713 CC: La confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos comprendidos en el artculo 1701, inc. 1 y los dems que las leyes excepten. 402 CPC: No se recibir prueba alguna contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio. A confesin de parte relevo de prueba. Un sector de la doctrina seala que la confesin de parte sobre hechos personales prima sobre cualquier medio de prueba, debindose optar por ella, cada vez que existan pruebas contradictorias. Hay otro sector de la doctrina, que basado en el 428 CPC, seala que frente a una confesin judicial acerca de los hechos personales cabe no dar por acreditado los hechos que en ella se reconoce si existen otros medios de prueba de igual valor que se encuentren ms conformes con la verdad.

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2. Confesin judicial acerca de hechos no personales: El 1713 CC no se refera a esta materia. El vaco es llenado por el 399 inc. 2: Si los hechos confesados no son personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba la confesin. Por tanto, la confesin judicial acerca de hechos no personales produce plena prueba, pero hay que destacar que no se aplica el 402 inc. 1, razn por la cual siempre ser posible rendir prueba en contrario. REVOCABILIDAD DE LA CONFESIN La confesin judicial (tanto de hechos personales como no personales), una vez prestada en juicio es irrevocable, es decir, el confesante una vez prestada la confesin no podr con posterioridad retractarse de ella o dejarla sin efecto. Excepcionalmente, el legislador permite revocar la confesin si alega haber padecido error de hecho y ofrece probar dicha circunstancia. Deber rendirse dicha prueba dentro del trmino ordinario y si ste ha expirado, el tribunal podr abrir uno especial. DIVISIBILIDAD DE LA CONFESIN El CPC establece como RG la indivisibilidad de la confesin, aunque sin un carcter absoluto. 401: En general el mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante. Indivisibilidad de la confesin: la confesin debe aceptarse ntegramente y tal como la hace el confesante, sin que sea admisible admitir una parte de ella y rechazar en su perjuicio otra parte, salvo las excepciones que establece la ley. Esto emana del hecho que nadie puede obtener una prueba de su contrario, sino aceptndola como ste la ha producido, lo que es conforme a la equidad y a la buena fe. Para determinar si una a una confesin se le aplica la indivisibilidad, se procedi a clasificarla en: 1. Confesin pura y simple: Se niega o afirma categricamente el hecho controvertido, sin efectuar agregaciones o modificaciones de ninguna especie: indivisible. 2. Confesin calificada: El confesante reconoce el hecho controvertido, pero le atribuye una distinta calificacin jurdica que restringe o modifica sus efectos: es indivisible. 3. Confesin compleja de 1 grado o inconexa: Aquella en la cual el confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos desligados e independientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos: 401 No. 1: Podr, sin embargo, dividirse: 1 Siempre que comprenda hechos diversos enteramente desligados entre s. Los nuevos hechos desligados agregados debern ser probados por su parte. Por ello, se trata de una confesin divisible, sin necesidad de que se rinda prueba alguna por quien quiere valerse de la confesin.

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4. Confesin compleja de 2 grado o conexa: El confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados y dependientes del destinados a destruir o modificar sus efectos: 401 No. 2: Podr, sin embargo, dividirse: 2 Cuando, comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de las circunstancias que, segn el confesante, modifican o alteran el hecho confesado. Requiere para que se produzca la divisibilidad de la confesin, la prueba de la falsedad de los hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante. Por tanto, la RG es que la confesin compleja de 2 grado sea indivisible, salvo que se rinda prueba por aquel que se quiere valer de la confesin, para probar la falsedad del hecho ligado agregado, recayendo la carga de la prueba para probar la falsedad, no en el confesante, sino en quien desea valerse de la confesin. En caso que la confesin sea indivisible deber considerarse ntegramente, tanto en lo que favorece al confesante, como en lo que lo perjudica. En caso que la confesin sea divisible, podrn considerarse los que perjudican al confesante, desechndose los que lo favorecen. LA PRUEBA TESTIMONIAL GENERALIDADES REGLAMENTACIN 1. CC: 1708 a 1711. 2. CPC: 356 a 384 3. CPP TESTIGO: Es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un hecho que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar declaracin en juicio acerca del mismo. REQUISITOS QUE DEBEN CONCURRIR PARA QUE UNA PERSONA TENGA EL CARCTER DE TESTIGO 1. Debe tratarse de un TERCERO INDIFERENTE dentro del proceso: Es decir, no pueden actuar como testigos las partes directas, sean originarias o derivadas; as como tampoco los terceros interesados, ya sean coadyuvantes, independientes o excluyentes 2. Debe declarar sobre HECHOS PRECISOS: Debe tratarse de hechos y no de cuestiones jurdicas Es necesario que recaiga sobre hechos ciertos, precisos y determinados. No cabe que se conviertan en opiniones, ya que stas les corresponde
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emitirlas a los peritos. En el proceso penal, el testigo puede declarar no slo acerca de lo presenciado por sus sentidos, sino tambin acerca de lo que deduce de acuerdo con sus conocimientos, 309 inc. 2: 3. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus PROPIOS SENTIDOS O EL DICHO DE OTRO: Es esencial dentro de la prueba testimonial la percepcin sensorial: el testigo debe sealar al tribunal la forma como pudo llegar a tomar conocimiento de los hechos acerca de los cuales declara. CARACTERSTICAS DE LA PRUEBA TESTIMONIAL 1. Es circunstancial y no preconstituida, producindose en el curso del pleito. 2. Desde el punto de vista legal, debera primar la inmediacin y rendirse ante y a travs del juez. Sin embargo, en la prctica, prima la mediacin, puesto que la prueba se rinde ante el receptor. El juez acta slo para resolver los incidentes generados. 3. Es un medio de prueba indirecto, sin que el juez tenga acceso al hecho que se trata de probar. El testigo declara sobre hechos ya acaecidos. 4. Puede tener el carcter de plena o semi plena, segn si concurren o no los requisitos legales. 5. Es eminentemente formalista, encontrndose minuciosamente regulada en la ley. CLASIFICACIONES DE LOS TESTIGOS I. SEGN LA FORMA EN QUE LOS TESTIGOS CONOCIERON LOS HECHOS

1. Testigos presenciales: Estuvieron fsica y mentalmente presentes en el momento en que acaecieron los hechos. 2. Testigos de odas: Conocieron los hechos a travs del dicho de una de las partes o de terceros. 3. Testigos instrumentales: Aquellos que intervienen en la suscripcin de un documento acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes. II. SEGN LAS CALIDADES O CIRCUNSTANCIAS SOBRE LOS HECHOS QUE DECLAREN LOS TESTIGOS

1. Testigos contestes: Aquellos que estn de acuerdo en el hecho y sus circunstancias esenciales. 2. Testigos singulares: Aquellos que estn de acuerdo en el hecho, pero difieren sobre las circunstancias esenciales que lo rodearon. La singularidad puede ser:

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a. Diversificativa: Los testigos declaran sobre hechos diversos, que no son excluyentes ni diversificativos entre s. b. Acumulativa: Los testigos declaran sobre hechos sucesivos que se complementan. c. Adhesiva u obstativa: Lo declarado por un testigo est en contraposicin a lo sealado por otro. III. SEGN SU CAPACIDAD PARA DECLARAR EN JUICIO

1. Testigos hbiles: Aquellos que renen todos los requisitos legales para que su declaracin produzca efectos por no encontrarse afectos por una inhabilidad establecida por la ley. Son la regla general, ya que toda persona es capaz de declarar en juicio mientras la ley no establezca su inhabilidad. 2. Testigos inhbiles: Aquellos que no renen los requisitos legales para que su declaracin tenga valor en juicio, por encontrarse afectos a una inhabilidad legal y haberse declarado sta por el tribunal. La forma de hacer valer las inhabilidades es la tacha de testigos, la cual generalmente es resuelta por el tribunal en la SD. La importancia de la clasificacin de los testigos, dice relacin con el valor probatorio: el mximo es el establecido respecto de los testigos contestes, presenciales y hbiles, los cuales pueden llegar a constituir plena prueba. LIMITACIONES A LA PRUEBA TESTIMONIAL La prueba testimonial siempre ha sido mirada con desconfianza por parte de nuestro legislador. Esto se debe entre otras razones a que depende mucho de las condiciones subjetivas del testigo, a que puede ser conseguida mediante ddivas, entre otras. Bello as lo deja establecido en el Mensaje del CC, hablando de la llamada prostitucin del juramento. Las limitaciones que respecto a la prueba testimonial establece el CC, son: I. NO ES PROCEDENTE LA PRUEBA DE TESTIGOS PARA PROBAR UN ACTO O CONTRATO QUE HAYA DEBIDO CONSTAR POR ESCRITO.

1708 CC, deben constar por escrito: 1. Obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes cuya solemnidad consiste en el otorgamiento de un instrumento pblico o privado. 1701 y 1682. 2. Actos o contratos que contienen la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga ms de 2 unidades tributarias. 1709 inc. 1, segn Alessandri, debe interpretarse ampliamente, incluyendo todos los actos y contratos que dan lugar a una
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obligacin de dar, hacer o no hacer una cosa. Sin embargo, la jurisprudencia ha sentenciado que la limitacin no es aplicable para los efectos de acreditar por medio de la testimonial los hechos naturales y los simples hechos humanos, como ocurre con los delitos y cuasidelitos. II. PARA ACREDITAR LA ADICIN O ALTERACIN EXPRESADO EN UN ACTO O CONTRATO DE LO

1709 inc. 2: No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. Estas limitaciones se aplican: 1. An cuando se limite la demanda a la suma de 2 UT si la cosa es de superior valor; 2. An cuando se demanda parte o resto de un crdito por una suma inferior a 2 UTM, si ella proviene de un crdito que debi haberse consignado por escrito. Excepcionalmente, en los contratos consensuales y reales, se podr rendir la prueba testimonial respecto del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito, siempre que: 1. Exista un principio de prueba por escrito 2. Exista imposibilidad de obtener una prueba por escrito (1711 inc. 3) 3. Se trate de casos expresamente exceptuados en el CC: a. Prueba del depsito de efectos del que aloja en una posada o del que entra a un caf, fonda, etc. b. Comodato Estas limitaciones slo se aplican respecto a los actos y contratos de carcter civil. Respecto de los actos de comercio, no se aplicar la limitacin, en virtud de lo dispuesto en el 128 CdC: la prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera sea la cantidad que importe la obligacin que se trate de probar, salvo en los casos en que la ley exige escritura pblica. INICIATIVA EN LA PRUEBA TESTIMONIAL 1. DE PARTE: Es trascendental, siendo la nica fuente de la cual podr rendirse esta prueba, ya que la iniciativa del tribunal se encuentra supeditada a la de parte: a. Como medida prejudicial probatoria b. En el curso del juicio
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2. DEL TRIBUNAL: como medida para mejor resolver: 159 No. 5 CPC I. COMO MEDIDA PREJUDICIAL PROBATORIA DE TESTIGOS

Se trata de una medida comn que puede solicitar tanto el futuro demandado como el futuro demandante. Se decreta cuando existen impedimentos graves en virtud de los cuales pudiere hacerse imposible la posterior rendicin de prueba. El solicitante cuando pide esta medida, debe indicar los puntos sobre los cuales declara el testigo, siendo el tribunal el que califica la procedencia de las preguntas. 286 CPC. Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a quin se trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con intervencin del defensor de ausentes. II. III. COMO MEDIO DE PRUEBA EN EL CURSO DEL JUICIO COMO MEDIDA PARA MEJOR RESOLVER

Mltiples limitaciones: 1. El juez slo puede decretarla luego de citadas las partes a or sentencia y dentro del plazo para pronunciar sta. 2. El juez al decretarla slo puede exigir la presencia de los testigos que ya hayan declarado en juicio. 3. El juez cita a los testigos slo y con el nico objeto que aclaren sus dichos contradictorios y oscuros. Por lo anterior, si es que no existe iniciativa de parte es imposible que haya prueba testimonial, puesto que el tribunal slo puede citar a los testigos que hayan comparecido y declarado en el proceso, con el slo fin de aclarar sus dichos contradictorios u oscuros. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA HACER VALER LA PRUEBA DE TESTIGOS Antes del juicio, y durante. Veremos cmo se realiza durante el proceso. EN 1 INSTANCIA: slo puede rendirse dentro del trmino probatorio, siempre que se cumplan las formalidades exigidas por la ley. Hay que tener presente los casos de ampliacin de la prueba (321) y la existencia de trminos especiales vinculados a la prueba testimonial (340)

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EN 2 INSTANCIA: 207 hace prcticamente ilusoria la prueba testimonial en 2. Este artculo requiere para que proceda la testimonial en 2 instancia, la concurrencia copulativa de los siguientes requisitos: 1. Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor resolver. Es una medida para mejor resolver distinta de la establecida en el 159 y es muy difcil que se decrete de oficio por el tribunal, salvo que alguna de las partes tome la iniciativa, porque slo en este caso se puede conocer la existencia de esos testigos. 2. Que no haya sido posible rendir la testimonial en 1 instancia 3. Que la testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida 4. Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada resolucin del juicio. OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS I. COMPARECER ANTE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA

359, toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y a concurrir a la audiencia que el Tribunal seale con este objeto. Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que intil su declaracin podr el tribunal imponer a la parte que la haya exigido una multa. Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no tienen obligacin de comparecer al tribunal que sigue el juicio, sino que la diligencia se delegar por medio de exhorto al tribunal de la residencia del testigo. Excepcionalmente no estn obligados a comparecer al tribunal a prestar declaraciones como testigos, las personas indicadas en el 361 (pueden declarar en el domicilio que fijen dentro del territorio jurisdiccional del tribunal): PR, Senadores, Diputados, Min., miembros de la CS y de CAA, JL, autoridades eclesisticas, religiosos, mujeres cuando les cause molestia segn su estado o posicin, enfermos. Si bien no estn obligados a comparecer, si lo estn a declarar y a decir la verdad. Los miembros y Fiscales de las CS y CAA, y los JL, no declararn sin previo permiso de la CS (miembro o fiscal de la misma) o de la CAA. El permiso se prestar siempre que no parezca que slo se trata de establecer una causal de recusacin respecto del juez citado como testigo. No estn obligados a declarar ni a concurrir a la audiencia judicial, los chilenos o extranjeros que gocen en el pas de inmunidad diplomtica. Estas personas pueden declarar por informe, si consienten en ello. II. PRESTAR DECLARACIN

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359: Toda persona, cualquiera sea su estado o profesin, est obligada a declarar (). Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas que indica el 360, por las razones siguientes: 1. Secreto profesional: eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores, mdicos, matrona, sobre hechos comunicados confidencialmente con ocasin de su estado, profesin u oficio. No es slo un derecho, sino tambin un deber cuya omisin importa la comisin de un delito. Asimismo se consagra en Cdigo de tica de los Abogados. Es un deber que perdura en lo absoluto, an despus de que les haya dejado de prestar sus servicios. El lmite de este deber se encuentra cuando el abogado es acusado de cometer un delito o cuando se revela la intencin de cometerlo. 2. Parentesco: Cnyuge, parientes consanguneos hasta el 4 grado y 2 afines, ascendientes, descendientes, hermanos, pupilos por guardadores. 3. Incriminacin de delito. Se relaciona con las personas enumeradas anteriormente, cuando afecten su honor o el del declarante o cuando importan un delito. Estas excepciones son para declarar, pero no para comparecer. Deben comparecer e invocar la exencin de declarar ante el juez. III. DECIR LA VERDAD

Antes de prestar la declaracin, el testigo debe jurar, en los trminos del 363. En el proceso penal, todo testigo, antes de comenzar su declaracin, prestar juramento o promesa de decir la verdad sobre lo que se le preguntare, sin ocultar ni aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos. En el Derecho contemporneo, se rechaza la inclusin de formulas religiosas en los juramentos de testigos. Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el juramento prestado, comete el delito de falso testimonio en causa civil o delito de falso testimonio en causa penal. Hay que distinguir la declaracin falsa de la equivocada. DERECHOS DE LOS TESTIGOS 1. Ser citado para prestar declaracin en un da preciso y determinado 2. Que se le paguen los gastos que importa su comparecencia por la persona que lo presenta, 381. Debe reclamarse en un plazo de 20 das desde que se le toma la declaracin. Si hay desacuerdo, el tribunal lo resuelve sin forma de juicio y sin recurso. CAPACIDAD PARA SER TESTIGO Todos son hbiles, salvo aquellos que la ley declare inhbiles para ser testigos en juicio. El legislador distingue dos clases de inhabilidades: absoluta y relativa.
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I.

INHABILIDAD ABSOLUTA

Los inhbiles absolutamente para ser testigos, no pueden declarar en ninguna clase de juicio. Se establecen como inhbiles absolutamente por la falta de capacidad mental para percibir los hechos o comunicarlos (1 al 5) o por la concurrencia de antecedentes que hagan dudar de la buena fe u honestidad del testigo (6 al 9). No son hbiles para declarar como testigos: 1. Los menores de catorce aos. Podrn, sin embargo, aceptarse las declaraciones sin previo juramento y estimarse como base para una presuncin judicial, cuando tengan discernimiento suficiente; 2. Los que se hallen en interdiccin por causa de demencia 3. Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se hallen privados de la razn, por ebriedad u otra causa 4. Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo de verificarse stos; 5. Los sordos o sordomudos que no puedan darse a entender claramente; 6. Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente; 7. Los vagos sin ocupacin u oficio conocido; (no se refiere al cesante, segn nuestra jurisprudencia). 8. Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por delito; y 9. Los que hagan profesin de testificar en juicio. II. INHABILIDAD RELATIVA

Los inhbiles relativamente para ser testigos pueden declarar en todos los juicios, salvo en aquellos que la ley los declare inhbiles. Las razones de establecer estas inhabilidades son de parentesco, dependencia, inters en el pleito, amistad o enemistad: Son tambin inhbiles para declarar (358): 1. El cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos 2. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaracin; 3. Los pupilos por sus guardadores y viceversa;
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4. Los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente. Se entender por dependiente, para los efectos de este artculo, el que preste habitualmente servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa; 5. Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio; 6. Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por tener en el pleito inters directo o indirecto; 7. Los que tengan ntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de la persona contra quien declaren. La amistad o enemistad debern ser manifestadas por hechos graves que el tribunal calificar segn las circunstancias. Las inhabilidades que menciona este artculo no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes podrn aplicarse dichas tachas. PARALELO ENTRE LA INHABILIDAD ABSOLUTA Y RELATIVA El hecho de distinguirse entre una y otra no dice relacin con el valor probatorio, toda vez que si se acoge una u otra, se priva de valor a las declaraciones. La importancia radica en: 1. Determinacin del momento y forma en que el tribunal puede pronunciarse acerca de la inhabilidad: El juez puede repeler de oficio, an sin que se haga valer tacha alguna, al testigo que adolece de alguna notoria inhabilidad absoluta. En caso de ser relativa, se le toma la declaracin, aunque sea notoria, pronuncindose el tribunal sobre ella en la sentencia definitiva. 2. La purga de las tachas: Las causales de inhabilidad absoluta, no se purgan, cualquiera sea la actitud de las partes en el proceso. La relativa puede purgarse cuando ambas partes presentan testigos afectos a las mismas inhabilidades. 3. Las inhabilidades relativas son renunciables. Incluso procede la renuncia tcita cuando no se haga valer en el plazo legal. FORMA DE MATERIALIZAR LA INICIATIVA DE PARTE PARA RENDIR LA PRUEBA TESTIMONIAL 1. PRESENTACIN DE LA LISTA DE TESTIGOS Y LA MINUTA DE PUNTOS DE PRUEBA Quien pretenda rendir la testimonial, tiene una doble carga: a. Presentar una lista de testigos, en la cual se contiene la individualizacin de las personas que van a declarar. b. Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas.
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Oportunidad Desde la primera notificacin de la RQRCP, y hasta el quinto da de la ltima, cuando no se pidi reposicin. Si se pidi reposicin, dentro de los 5 das siguientes a la notificacin por el ED de la resolucin que se pronuncie sobre la ltima reposicin (320) En los incidentes y en el juicio sumario: Debe ser presentada dentro de los dos primeros das del trmino probatorio. En las querellas posesorias: El querellante debe incluir en la presentacin de su querella la lista de testigos. El querellado debe presentar la lista de testigos antes de las 12 del da que preceda al designado para la audiencia. En el juicio de mnima cuanta: Debe presentarse en la audiencia de contestacin o dentro de los 3 das siguientes a la notificacin que reciba la causa a prueba. Qu ocurre si se presenta antes del inicio del plazo para su presentacin? La jurisprudencia es equvoca: algunos afirman que sera vlida, mientras que otros la declaran tan extempornea como la presentada luego de vencido el plazo fatal. Si se presenta transcurrido el plazo legal: no hay discrepancias. Siendo un plazo fatal, por lo que precluye la facultad de presentarla una vez transcurrido el trmino legal. Requisitos de la lista de testigos Debe indicarse el nombre, apellido, domicilio, profesin u oficio. La indicacin del domicilio debe contener los datos necesarios a juicio del juzgado, para establecer la identificacin del testigo. Un testigo mal individualizado es una inhabilidad general, la contraparte puede oponerse a que dicho testigo declare. Debe tratarse de una omisin que impida individualizar al testigo. Efectos de la presentacin de la lista de testigos No existe limitacin en cuanto al nmero de testigos que pueden incluirse en la lista, debido a que la limitacin se establece slo respecto a los testigos que efectivamente la parte presentar a declarar. En todo caso, por regla general, slo podrn declarar las personas sealadas en la lista de testigos: 372 inc. 2. En caso de no presentarse lista de testigos, no habr prueba testimonial en el proceso. Ante quien se presenta la lista de testigos y tribunal ante el cual declaran
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Debe presentarse ante el tribunal que conoce de la causa, siendo ante ste generalmente donde declararn los testigos. En caso de que hayan de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional que conoce de la causa, se practica el examen por el tribunal que corresponda, a quien se le remite copia de los puntos de prueba. Es la residencia del testigo la que determina cul ser el tribunal delegado al que se le remite el exhorto. ste exhorto deber contener no slo la solicitud y la resolucin que da lugar a l, sino tambin fotocopia autorizada de los principales escritos del perodo de discusin, de la resolucin que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de puntos de prueba, a fin de que le tribunal resuelva la incidencia que se les presente. Las resoluciones que dicte el tribunal exhortado, se notifican ante el mismo tribunal, segn lo ha dicho la jurisprudencia. Excepcin: en las querellas posesorias no procede el interrogatorio por exhorto a los testigos, siendo slo el tribunal que posee la competencia propia el que har la diligencia. MINUTAS DE PUNTOS DE PRUEBA La resolucin que recibe la causa a prueba fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, teniendo las partes la opcin de desglosarlos en puntos de prueba sobre los cuales se rendir la testimonial. Sancin por la no presentacin de la minuta Se trata de una materia discutida: 1. La no presentacin de la lista de testigos acarrea la imposibilidad de rendir de la prueba testimonial, y siendo iguales las normas que se refieren a la presentacin de la lista de testigos y minuta de puntos de prueba, la sancin debiera ser la no rendicin de la prueba testimonial. 2. La jurisprudencia del ltimo tiempo ha dicho que la sancin por falta de minuta es que los testigos declaran sobre hechos que fija la resolucin que recibe la causa a prueba, sin desglosarlo en puntos. 2. AUDIENCIA EN QUE SE RINDE LA PRUEBA TESTIMONIAL Es necesario que las partes sepan cundo debe rendirse la testimonial, debiendo para ello el Tribunal, fijar da y hora para realizar la audiencia. Se puede fijar en la misma resolucin que recibe la causa a prueba o en una posterior. La jurisprudencia ha sealado que dicha mencin es esencial (369). El tribunal, atendido el nmero de testigos y el de los puntos de prueba, sealar una o ms audiencias para el examen de los que se encuentren en el

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departamento. Procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos de cada parte sean examinados en la misma audiencia. Si las partes no tienen seguridad de que los testigos concurran, es conveniente que aseguren su comparecencia, a travs de la citacin judicial. Tiene gran importancia, ya que si el testigo no comparece habiendo sido citado judicialmente, estaremos en caso de impedimento de prueba testimonial, lo que autoriza solicitar para su rendicin un trmino probatorio especial. 380, citacin judicial. Siempre que lo pida alguna de las partes, mandar el tribunal que se cite a las personas designadas como testigos en la forma establecida por el artculo 56, indicndose en la citacin el juicio en que debe prestarse la declaracin y el da y hora de la comparecencia. El testigo que legalmente citado no comparezca podr ser compelido por medio de la fuerza a presentarse ante el tribunal que haya expedido la citacin, a menos que compruebe que ha estado en imposibilidad de concurrir. Si compareciendo se niega sin justa causa a declarar, podr ser mantenido en arresto hasta que preste su declaracin. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de la responsabilidad penal que pueda afectar al testigo rebelde (delito de no colaboracin con la justicia). La citacin se puede solicitar al presentar la lista de testigos o luego, pero hasta antes de la audiencia de prueba. El tribunal siempre deber decretar la citacin judicial. SISTEMAS DE DECLARACIN 1. Sistema de libre expresin: Los testigos declaran libremente todo lo que saben respecto de los hechos. 2. Sistema de la declaracin dirigida: los testigos declaran al tenor de las preguntas formuladas por el tribunal o las partes. 3. Sistema eclctico o mixto: Los testigos declaran libremente todo lo que saben sobre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes. El procedimiento civil acoge el sistema de la declaracin dirigida, debiendo los testigos limitarse a dar respuestas a las preguntas formuladas por el juez y las partes. MATERIALIZACIN DE LA PRUEBA TESTIMONIAL 1. Contratacin de un Receptor para que acte como Ministro de Fe Si lo anterior no es posible, se puede solicitar al tribunal que designe a un ministro de fe que acte como receptor ad-hoc. Esta facultad est prohibida ejercerla a los JL

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dependientes de la CAA de Santiago. El Secretario del Tribunal no tiene intervencin alguna en esta diligencia, y jams puede suplir al receptor. 2. Juramento Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de la frmula establecida en el 363. Es esencial dicho juramento, salvo respecto de la declaracin de menores de 14 aos que tengan discernimiento suficiente. La omisin del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida en ste. 3. Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los testigos Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero los del demandante, sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los otros. El tribunal puede adoptar las medidas necesarias para evitar que los que vayan declarando puedan comunicarse con los que no lo hayan hecho. Adems, el tribunal procurar, cuando sea posible, que todos los testigos de la misma parte sean examinados en la misma audiencia. En todo caso la declaracin constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y urgentes. 4. Forma de prestarse la declaracin por los testigos De acuerdo a la ley los testigos sern interrogados personalmente por el juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto. En la prctica, el juez no procede a interrogar, sino que las preguntas las formula el Receptor conforme a la minuta de puntos de prueba o a la resolucin que recibe la causa a prueba si no existe minuta. 367, los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas que se les hagan, expresando la causa por qu afirman los hechos aseverados. No se les permitir llevar escrita su declaracin. Si el testigo no supiere el idioma castellano, ser examinado por medio de un intrprete mayor de dieciocho aos, quien prometer bajo juramento desempear bien y fielmente el cargo. Por conducto del intrprete se interrogar al testigo y se recibirn sus contestaciones, las cuales sern consignadas en el idioma del testigo, si ste no entendiere absolutamente el castellano. En tal caso, se pondr al pie de la declaracin la traduccin que de ella haga el intrprete. Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones. Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida por intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la lengua de
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seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas personas prestarn previamente el juramento de que trata el inc. primero. 366, cada parte tendr derecho para dirigir, por conducto del juez, las interrogaciones que estime conducentes a fin de establecer las causales de inhabilidad legal que puedan oponerse a los testigos, y a fin de que stos rectifiquen, esclarezcan o precisen los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio. En caso de desacuerdo entre las partes sobre la conducencia de las preguntas resolver el tribunal y su fallo ser apelable slo en lo devolutivo. Slo pueden oponerse las tachas, antes de que los testigos presten declaracin. Una vez que concluyen las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo debe proceder a formular la tacha pertinente, si no lo hace precluye su derecho de hacer valer la inhabilidad posteriormente. De la tacha formulada, se confiere traslado al que presenta el testigo. ste puede adoptar 2 actitudes: a) pedir que se omita la declaracin del testigo y que se reemplace por la de otro testigo hbil que figure en la nmina respectiva; o b) solicitar el rechazo de la tacha formulada, lo que no impedir el examen del testigo tachado y ser resuelta en la sentencia definitiva. 5. Interrogacin al testigo Comienza con las preguntas del juez (receptor en la prctica) sobre los puntos de prueba fijado, pudiendo exigir a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas. Existe un derecho para la parte que lo presenta para repreguntarle, es decir, para dirigirle por conducto del juez (receptor), las preguntas pertinentes para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o precise los hechos sobre los cuales invoca su testimonio. Luego, nace el derecho para quien no lo presenta para formular contrainterrogaciones por conducto del juez. Segn la jurisprudencia, la repregunta y la contrainterrogacin son trmites esenciales para la validez de la prueba testimonial. Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la parte contraria, ya sea por ser stas improcedentes o inductivas. Cuando una de las partes se opone, se le da traslado a la otra parte, y en caso de desacuerdo, resuelve el tribunal, siendo dicha resolucin apelable en el solo efecto devolutivo. A la oposicin a la formulacin de una incidencia, se le da la tramitacin de un incidente. 6. Las declaraciones se consignarn por escrito, conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se hayan valido el testigo, reducidas al menor nmero de palabras 370.

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Despus de ledas por el receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan presentes, autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario en las incidencias que ocurran durante la audiencia de prueba. Es esencial la autorizacin del funcionario, conforme a los requisitos generales de las actuaciones judiciales. NMERO DE TESTIGOS QUE PUEDE PRESENTAR A DECLARAR CADA PARTE 372. Sern admitidos a declarar solamente hasta seis testigos, por cada parte, sobre cada uno de los hechos que deban acreditarse. Se ha discutido si se refiere a cada uno de los hechos sealados en la RQRCP o a los sealados en la minuta de prueba. Se opta por entender que se refiere a la resolucin que recibe la causa a prueba, porque cada vez que la ley quiso referirse a la minuta, lo hizo en forma expresa. En caso de presentarse ms, se considera a los primeros 6 que declaren, segn la jurisprudencia. En las querellas posesorias (y en los procedimientos especiales de arrendamiento): mximo de 4 testigos. Las sucesivas operaciones mentales que conforman el testimonio y las principales causas de error de ste Testimonio: dato complejo, por ser un producto psicolgico. Florian plantea que el juez debe analizar en sentido inverso, el camino del testimonio, partiendo de las manifestaciones internas hasta llegar a las fuentes psicolgicas ms ntimas. Operaciones mentales que forman el testimonio: 1. Percepcin: Depende de factores subjetivos del testigo y objetivos del suceso. 2. Memoria: Comprende distintas operaciones desde la conservacin de las impresiones sensibles, pasando por la reproduccin de los recuerdos, para llegar a la evocacin y localizacin en el tiempo. 3. Deposicin: comunicacin de los recuerdos a la autoridad encargada de recogerlos. En esta etapa influyen dos factores principales: a. Capacidad de expresar con mayor o menor claridad las percepciones b. Voluntad de reproducir fielmente lo percibido Cada una de las condiciones del testimonio, son clasificadas por WIGMORE, en: 1. Condiciones del testigo 2. Condiciones del objeto del testimonio 3. Relaciones del testigo con el objeto y con los dems testigos
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Dentro de las causas de error del testimonio se destaca: 1. Diferencia entre mentira y error involuntario. Hay una cuestin de hecho que debe analizarse en lo relativo a la intencin. 2. Existen fenmenos intermedios: pseudos mentiras generalmente por el exceso de imaginacin. 3. Las causas de mentiras generalmente se reducen a la intencin de engaar. Las causas de errores, pueden ser mltiples: a. Alucinaciones: fenmenos psicopatolgicos o de turbacin mental b. Invenciones: imaginarias creaciones, que derivan de una desenfrenada imaginacin. c. Confabulaciones: llenar inconscientemente las lagunas delrecuerdo. d. Falsas interpretaciones: errores de comprensin. e. Confusiones: mezclas de representaciones. f. Ilusiones: errores parciales, que alteran una percepcin o recuerdo. LAS TACHAS Medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos. SUJETO ACTIVO Es la parte en contra de la cual se ha presentado a declarar el testigo. Se renuncia tcitamente a hacerla valer cuando se deja transcurrir la oportunidad procesal para hacerla valer. Se renuncia expresamente cuando a pesar de conocerse la causal, no se hace valer. La inhabilidad se hace valer respecto del testigo de la contraparte y no contra la contraparte. OPORTUNIDAD PARA HACER VALER LAS TACHAS 1. Testigos comprendidos en la lista de testigos: Se debe hacer valer en el perodo que media desde la presentacin de la lista y hasta antes de comenzar el testigo a prestar su declaracin. En el instante en que empieza la declaracin del testigo precluye el derecho de hacer valer la tacha. En la prctica, se tacha al testigo en la misma audiencia de prueba, sin perjuicio de poder tacharse antes de dicha audiencia, por medio de un escrito. 2. Testigos que no figuran en la lista, pero admitidos a declarar. Se ampla, comprendiendo los dos das siguientes al examen del testigo. FORMULACIN DE LAS TACHAS

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Se pueden formular interrogantes que se estimen convenientes y segn las respuestas de los testigos, se podr apreciar si concurre una causal de inhabilidad. La forma de tachar al testigo es invocando alguna de las causales de inhabilidad de los 357 y 358 CPC y sealando con claridad y precisin los hechos que la configuran. EFECTOS DE LAS TACHAS La formulacin de la tacha puede producir los siguientes efectos: 1. Opuesta la tacha y antes de declarar el testigo, podr la parte que lo presenta pedir que se omita su declaracin y que se reemplace por la de otro testigo hbil de los que figuran en la nomina respectiva. 2. La parte que presenta el testigo en caso de duda sobre la tacha formulada puede oponerse a ella y optar por insistir en que ste deponga, en cuyo caso se admitir que preste declaracin el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la SD. 3. El Tribunal puede repeler de oficio la declaracin de un testigo que aparezca notoriamente comprendido en alguna de las causales de inhabilidad absoluta. Esta resolucin es apelable en el solo efecto devolutivo. TRAMITACIN DE LAS TACHAS Se tramitan como incidentes en el mismo acto y en forma verbal. Se traducen en escuchar a la contraparte. En caso de que los hechos en que se funda la tacha no queden reconocidos con las declaraciones del testigo. El tribunal puede otorgar la posibilidad de rendir prueba sobre tacha. Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas, son inapelables. Por regla general, la prueba de las tachas se rinde dentro del trmino probatorio, pero si ste se encuentra vencido, o no es suficiente lo que resta, se ampliar para este solo efecto hasta completar 10 das, pudiendo solicitarse el trmino extraordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional. TACHAS DE TESTIGOS DE TACHAS Puede ocurrir que como medio de probar las tachas se presenten testigos. Respecto de esos testigos, es posible que se formulen tachas, pero en tal caso, no se admitir prueba de testigos para probar las tachas formuladas respecto de los testigos de tachas DNDE Y CMO SE RESUELVE LA TACHA El tribunal generalmente, se pronuncia sobre las causales de tachas en la parte resolutiva de la SD. Sin embargo, esta parte de la sentencia que resuelve las tachas, no
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tiene carcter de SD, sino de interlocutoria (injertada en una definitiva), razn por la cual respecto de esta parte no procede el recurso de casacin en la forma. VALOR PROBATORIO DE LA PRUEBA TESTIMONIAL Hay que tomar en cuenta las limitaciones de los 1708 a 1711 CC, en primer lugar. Luego, existen varias normas que regulan el valor probatorio, distinguiendo segn la calidad del testigo 1. Artculo 357 N 1 CPC, declaracin de testigo menor de 14 aos: Puede servir de base para una presuncin judicial, siempre y cuando tuviere discernimiento suficiente. 2. Artculo 383 CPC, declaracin de un testigo de odas: puede constituir base de presuncin judicial. Cuando estas declaraciones se refieren a lo que el testigo oy decir de las partes son vlidas siempre que sirvan para esclarecer el hecho de que se trata. 3. Artculo 384 CPC, declaraciones de los testigos presenciales: a. Un testigo imparcial y verdico: Constituye presuncin judicial cuyo mrito se aprecia conforme al 426 CPC (puede llegar a constituir plena prueba cuando sea grave y precisa). Este testigo debe ser hbil, que d razn de sus dichos y conteste con otras pruebas. b. Dos o ms testigos: Si estos testigos estn contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, no siendo tachados, han sido legalmente examinados y han dado razn de sus dichos, su declaracin podr constituir prueba plena, cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario. c. Declaraciones contradictorias entre los testigos de una y otra parte: Se prefiere a aquellos que incluso en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por halarse sus declaraciones ms conformes con otras pruebas del proceso. Los testigos se pesan no se suman. Si los testigos de ambas partes son de igual calidad, imparcialidad y veracidad, se tendr por cierto lo que declaren el mayor nmero. Si los testigos son de igual calidad y nmero, de tal modo que la sana razn no pueda inclinarse a dar ms crdito a los unos que a los otros, tendrn igualmente por no probado el hecho. d. Testigos presentados por una parte que declaran en contra de lo sostenido por la parte que los presenta: Se suman a los de la parte contraria. (ejemplo del principio de adquisicin procesal). La jurisprudencia ha sealado que los tribunales tienen un alto grado de discrecionalidad para apreciar el valor probatorio de la testimonial. Se manifiesta por tanto, uno de los casos en que sin llegar al sistema de la libre conviccin, estaramos en un sistema de sana crtica.

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EL INFORME DE PERITOS GENERALIDADES REGLAMENTACION: CPC, 409 a 425; CPP

Consiste en la opinin emitida en un proceso, por una persona que posee conocimientos especiales en una ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial, pertinente y controvertido o de alguna circunstancia necesaria para la adecuada resolucin de un asunto. PERITO: Tercero extrao al juicio que posee conocimiento especial de alguna ciencia, tcnica o arte y que en virtud de ello le es requerida su opinin por el tribunal respecto de un hecho controvertido en el proceso o de algn punto de derecho extranjero. FUNCIONES DEL PERITO Mediante sus conocimientos profesionales ayuda al tribunal en la estimacin de una cuestin probatoria, de tres maneras diferentes: 1. Informando al tribunal los principios generales fundados en la experiencia, los resultados de su ciencia 2. Comprueba hechos que nicamente pueden ser comprendidos y juzgados en virtud de conocimientos especiales 3. Extrae conclusiones que slo pueden colegirse en virtud de tales comprobaciones, de acuerdo a reglas cientficas. PARALELO ENTRE TESTIGO Y PERITO 1. Requisitos: El testigo requiere no estar afecto a inhabilidad, el perito, adems, tener conocimiento de la ciencia, arte o tcnica y no estar afecto a causal de implicancia o recusacin. 2. Momento en que conoce de los hechos: El testigo conoce de los hechos con anterioridad al juicio, razn por la cual se afirma que no son fungibles. El perito, conoce de los hechos con motivo del juicio. Se dice que son fungibles, por poder emitir informes por medio de cualquier otra persona que posea la misma calidad en cuanto a los conocimientos.

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3. Contenido del juramento: El de los testigos consiste en decir la verdad de lo que se le va a preguntar. El de los peritos consiste en desempear fielmente el cargo encomendado. 4. Declaraciones sobre derecho: El testigo nunca declara acerca del derecho. El perito puede informar acerca del derecho extranjero. 5. Funcin en el proceso: El testigo tiene una funcin pasiva, como objeto, siendo examinado. El perito tiene una funcin activa en el proceso, como sujeto examinando. En el proceso penal es posible distinguir: 1. Testigo: Sin estar excluido de esa posicin por su papel procesal de otro tipo, debe dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por medio de una declaracin. 2. Testigo perito: Personas que declaran sobre lo que ellos han observado con motivo de su conocimiento profesional especial. 3. Perito: Aquella persona que ayuda al fiscal o al tribunal, en virtud de poseer conocimientos de los principios cientficos o de las reglas del arte u oficio, para apreciar algn hecho o circunstancia relevante de una causa criminal. En el proceso penal, el testigo (a secas) y el testigo perito se deben regir por las normas de la prueba testimonial (309 NCPP). CARACTERSTICAS DE LA PRUEBA PERICIAL 1. Es circunstancial: Se origina y verifica a travs del juicio. 2. Es mediata: No existe un contacto directo entre le tribunal y los hechos. 3. Se aprecian su valor probatorio conforme a las normas de la sana crtica en el proceso civil. PROCEDENCIA DE LA PRUEBA PERICIAL I. PROCEDENCIA OBLIGATORIA

Se oir informe de peritos en todos aquellos casos en que la ley as lo disponga, ya sea que se valga de estas expresiones o de otras que indiquen la necesidad de consultar opiniones periciales. Ej. Cuando se dice que debe resolverse un asunto en juicio prctico. Cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en juicio prctico o previo informe de peritos, se entendern cumplidas estas disposiciones agregando el reconocimiento y dictamen pericial en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que corresponda usar, segn la naturaleza de la accin deducida (410). Algunos casos en que se establece como obligatorio: 1. 314 CC: Calificacin de la edad de un sujeto.
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2. 848 CC: Servidumbre de trnsito 3. 657 CPC: Adjudicacin o licitacin de los bienes comunes en juicio de particin. 4. 865: Inventario solemne Sancin por la omisin de la prueba pericial obligatoria: Nulidad del procedimiento. Se basara en la causal de casacin en la forma constituida por la omisin de una diligencia probatoria que acarrea indefensin. 768 No. 9 en relacin con 785 No. 3. II. PROCEDENCIA FACULTATIVA DE LA PRUEBA PERICIAL

Podr tambin orse el informe de peritos (411): 1. Sobre puntos de hecho para cuya apreciacin se necesiten conocimientos especiales de alguna ciencia o arte 2. Sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera. Los gastos y honorarios que en estos casos se originen por la diligencia misma o por la comparecencia de la otra parte al lugar donde debe practicarse, sern de cargo del que la haya solicitado; salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin, y sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva sobre pago de costas. El tribunal, de oficio o a peticin de parte, podr ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial para responder a los gastos y honorarios referidos. La resolucin por la cual se fije el monto de la consignacin ser notificada por cdula al que solicit el informe de peritos. Si dicha parte deja transcurrir diez das, contados desde la fecha de la notificacin, sin efectuar la consignacin, se la tendr por desistida de la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite. Respecto al informe sobre derecho extranjero, se ha sealado que slo dice relacin con la prueba de la existencia y texto de ese derecho, mas no con su alcance, cuestin que es privativa de los tribunales chilenos. Tratndose de la legislacin vigente de los Estados que ratificaron el CB, y en los casos en que la ley chilena haga una remisin, el tribunal puede aplicarlos de oficio. INICIATIVA PARA RENDIR LA PRUEBA PERICIAL 1. De parte a. Como medida prejudicial probatoria: 281, es una medida comn al futuro demandante y al futuro demandado y el requisito especfico de procedencia es que exista peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer.

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b. Durante el curso del juicio: 412: en 1 instancia debe solicitarse que se decrete el informe pericial dentro del trmino probatorio. En 2 no es procedente su solicitud (207). 2. Del tribunal a. Durante el curso del juicio: Excepcionalmente se faculta al tribunal para que el reconocimiento de peritos sea decretado de oficio en cualquier estado del juicio y no slo dentro del trmino probatorio, como las partes. b. Como medida para mejor resolver: 159 No. 4. Excepcionalmente, esta medida para mejor resolver es apelable en el solo efecto devolutivo si es decretada por el tribunal de 1 instancia. REQUISITOS PARA SER PERITO Las partes de comn acuerdo pueden designar a quien estimen pertinente como peritos. Ante la falta de acuerdo de las partes en la persona del perito, el perito que se designe por el tribunal, debe cumplir los siguientes requisitos: 1. Ser persona hbil para testificar en el juicio en el cual se emitir opinin, lo cual implica no estar afecto a causales de tacha. 2. Tener ttulo profesional expedido por autoridad competente, si la ciencia o arte respectiva se encuentra reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o ms personas tituladas que puedan desempear el cargo (Las CAA tienen nminas de peritos para evacuar informes en las distintas materias). Estos dos requisitos pueden ser obviados por acuerdo de las partes. 3. Los peritos no deben estar afectados por causales de implicancia o de recusacin establecidas para los jueces y que pudieren serles aplicables. PROCEDIMIENTO PARA DESIGNAR PERITO (414 a 417) Las normas de designacin de peritos son especialmente trascendentes ya que se aplican de la misma forma a los nombramientos de rbitros y de partidores de bienes. Presentada la solicitud, o decretada de oficio la diligencia, el tribunal cita a las partes a una audiencia, fijando da y hora, mediante resolucin que debe ser notificada por cdula (en los casos de designacin de rbitros y partidores, ser notificada personalmente, por tratarse de la 1 resolucin.), a fin de proceder a lo siguiente: 1. Designar al perito; 2. Determinar el nmero de peritos; 3. Determinar las calidades, aptitudes o ttulos que debe poseer; 4. Determinar los puntos sobre los cuales debe recaer el informe.

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Si las partes llegan a acuerdo en cuanto a los puntos antes enunciado, se estar a lo convenido (414 CPC). A falta de acuerdo, lo cual se presume cuando no asisten todas las partes a la audiencia (415 CPC), ser el tribunal quien resolver sobre los puntos esenciales, con la sola limitacin de no poder designar como perito a ninguna de las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte. Cuando el nombramiento lo haga el tribunal, lo har de entre los peritos de la especialidad de que se trate que figuren en las listas del 416 bis. La resolucin se notificar a las partes, quienes podrn reclamar alguna incapacidad legal dentro de 3 da. Vencido el plazo sin observaciones, se entiende aceptado. Las listas de peritos se proponen cada dos aos por las CAA, previa determinacin del nmero que en su concepto precisa el territorio de que se trate. En octubre del final del bienio, estas listas pasan a la CS, que formar las definitivas, agregando o eliminando nombres sin expresin de causa. Para integrar la lista se abre concurso pblico, el que est regulado por el AA de 10/8/2007. Se debe notificar al perito designado para que declare si acepta el cargo. Se notifica por cdula, por ser un 3 extrao. Si el perito acepta el cargo, debe declararlo as y prestar juramento de desempearlo con fidelidad. Esta declaracin de aceptacin del cargo, debe hacerse verbalmente o por escrito, en la notificacin o dentro de los 3 das inmediatos, dejndose constancia. Si el tribunal es quien design al perito y ste no acepta, el tribunal nombrar a otro, sin que sea necesario hacer todo el procedimiento nuevamente. PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A CABO EL PERITAJE En trminos generales, el procedimiento de peritaje se compone de tres etapas o fases fundamentales: 1. Aceptacin: Comprende la aceptacin del cargo, el juramento de perito u la citacin de las partes al reconocimiento. 2. Reconocimiento: Son las actuaciones que realiza el perito, con el objeto de conocer y recopilar antecedentes sobre la persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el informe. El perito citar a las partes para que, si lo quieren, concurran al reconocimiento (se notifica la resolucin por estado). Si son varios, deben practicar el reconocimiento en forma conjunta, salvo autorizacin del tribunal. Las partes pueden hacer las observaciones que estimen oportunas. Pueden solicitar que se hagan constar los hechos y circunstancias que juzguen pertinentes. Las partes no tomarn parte en las deliberaciones de los peritos, ni estarn en ella presentes. De todo lo obrado se levanta acta. 3. Informe o Dictamen: Es el escrito mediante el cual se informa al tribunal de la labor realizada y de las conclusiones tcnicas alcanzadas respecto del punto que respecto del

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cual se ha requerido su opinin. Designados varios peritos, stos pueden emitir su informe en forma conjunta o separada. El legislador no estableci un plazo para evacuarlo, pero entreg dicha misin al tribunal. Si no se cumple en tal plazo, se pueden apremiar con multas, prescindencia del informe o decretar el nombramiento de nuevos peritos (420 CPC). El informe se acompaa con citacin. Dentro de este plazo formularn el incidente que tenga por finalidad objetar el informe por defectos formales. Las observaciones que se refieren al mrito probatorio y no a defectos formales, deben desecharse porque el tribunal valora el informe conforme al 425. Si son varios los peritos y hay discordia entre ellos, el tribunal puede nombrar un nuevo perito. Si este tampoco logra acuerdo con los anteriores, el tribunal apreciar libremente las opiniones de todos ellos, a la luz de los dems antecedentes del juicio ( 421 y 422 CPC). GASTOS Y HONORARIOS DEL PERITO . La regla general es que los gastos y honorarios que se originen sean de cargo de la parte que haya solicitado la medida, salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestin. El tribunal puede ordenar que previamente se consigne una cantidad prudencial para responder de los gastos y honorarios. Se notifica por cdula al que la solicit, y si no efecta la consignacin dentro del plazo de 10 das, se tendr por desistida la diligencia pericial solicitada, sin ms trmite. VALOR PROBATORIO: En materia, civil, el valor probatorio del informe pericial se aprecia conforme a las reglas de la sana crtica, de conformidad a lo dispuesto en el 425 CPC LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL REGULACIN: CC, 1698 y 1714; CPC: 403 a 408; CPP, 337 Examen que el tribunal realiza por s mismo de hechos o circunstancias materiales controvertidas en el pleito para adquirir conviccin acerca de su verdad o exactitud. ELEMENTOS 1. Los hechos que se acreditan a travs de este medio de prueba son slo los apreciados directamente por el tribunal.
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2. Slo puede ser utilizada para apreciar circunstancias o hechos materiales CARACTERSTICAS 1. Es directo: es de la esencia que los hechos que van a acreditarse sean apreciados directamente por el tribunal, rigiendo plenamente la inmediacin, y sin que pueda realizarse a travs de 3. 2. Es circunstancial, ya que se genera dentro del proceso y nunca a travs de conocimientos personales del juez anteriores al proceso. 3. Constituye plena prueba, cuando cumple los requisitos legales. 4. Aparte de ser un medio de prueba comn a todos los procedimientos, se constituye en ciertos casos en una diligencia obligatoria legal dentro de algunos procedimientos. Ej. Denuncia de obra ruinosa. CLASIFICACIN I. SEGN LA FORMA EN QUE SE PRACTICA

1. Extrajudicial: Se realiza fuera del proceso sin que exista resolucin judicial que la ordene, careciendo de todo valor probatorio. 2. Judicial: Se realiza por el tribunal previa resolucin judicial dictada en el proceso y notificada a las partes. Este es el medio de prueba que regula la ley y que concurriendo los requisitos legales, hace plena prueba. II. SEGN EL SUJETO QUE LA ORIGINA

1. Iniciativa legal: Asuntos en que la ley manda a la inspeccin personal del tribunal. Ej. Denuncia de obra ruinosa. 2. Iniciativa de parte: a. Como medida prejudicial probatoria: Comn al demandado y demandante futuros. Se decretar por peligro inminente de un dao o perjuicio o cuando se trate de hechos que puedan fcilmente desaparecer. b. Durante el juicio: No se seala la oportunidad para que las partes soliciten la diligencia. Por ello, se debe aplicar el 327 inc. 1: debe ser solicitada por las partes dentro del trmino probatorio. En 2 no procede, en virtud del 207. 3. Iniciativa del Tribunal: a. Durante el curso del juicio: Cuando el tribunal lo estime necesario. b. Como medida para mejor resolver: 159 No. 3 PROCEDENCIA DEL MEDIO DE PRUEBA

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1. En todos los casos en que la ley establece su realizacin en forma perentoria (recae en hechos o circunstancias materiales controvertidas en el pleito). 2. En todos los casos en que sea necesario acreditar las circunstancias materiales mediante el examen directo por el tribunal, pero en este caso la procedencia se encuentra entregada a la apreciacin del tribunal. PROCEDIMIENTO PARA LLEVAR A EFECTO LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL Pueden las partes pedir en un escrito solicitando que se lleve a cabo la diligencia, sealando los hechos materiales que se pretenden sean constatados por el tribunal a travs de ella y la razn por la cual se considera necesaria la diligencia. Cuando la parte considere que en el acto del reconocimiento se deben or informes de peritos, y lo decretar el tribunal si, a su juicio, esta medida es necesaria para el xito de la inspeccin y ha sido solicitada con la anticipacin conveniente. Si el tribunal estima necesaria la inspeccin personal, dictar resolucin fijando da y hora para practicarla, con la debida anticipacin, a fin de que puedan concurrir las partes con sus abogados. En la prctica se notifica por el estado, aunque podra sostenerse que debera notificarse por cdula. Las partes deben costear los gastos de la inspeccin. La parte que haya solicitado la inspeccin depositar antes de proceder a ella, en manos del secretario del tribunal, la suma que ste estime necesaria para costear los gastos que se causen. Cuando la inspeccin sea decretada de oficio u ordenada por la ley, el depsito se har por mitad entre demandantes y demandados. Existe una calificada excepcin al principio de la territorialidad: la inspeccin podr verificarse an fuera del territorio sealado a la jurisdiccin del tribunal. Es una facultad del tribunal, razn por la cual nada priva al tribunal de delegarlo por exhorto. Se llevar a efecto la inspeccin con la concurrencia de las partes y peritos que asistan, o slo por el tribunal en ausencia de aqullas. Si el tribunal es colegiado, podr comisionar para que practique la inspeccin a uno o ms de sus miembros. De la diligencia de inspeccin se levantar acta, en la cual se expresarn las circunstancias o hechos materiales que el tribunal observe, sin que puedan dichas observaciones reputarse como una opinin anticipada sobre los puntos que se debaten. Podrn tambin las partes pedir, durante la diligencia, que se consignen en el acta las circunstancias o hechos materiales que consideren pertinentes. VALOR PROBATORIO DE LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL. La inspeccin personal constituye prueba plena en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su propia observacin.
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Para que produzca plena prueba, por tanto, es necesario que: 1. La inspeccin personal recaiga sobre hechos o circunstancias materiales 2. Esos hechos o circunstancias materiales sean asentados de acuerdo a las observaciones del tribunal. 3. Que se haya dejado constancia de ellos en el acta. LAS PRESUNCIONES REGLAMENTACIN: CC, 47 y 1712; CPC: 426 y 427 Empleo por la ley o por el tribunal de hechos o antecedentes conocidos para deducir o inferir de ellos hechos desconocidos sustanciales, pertinentes y contradictorios del proceso. VINCULACIN CON LOS INDICIOS: Para algunos, indicio y presuncin seran lo mismo, utilizndose la expresin presuncin en derecho civil e indicio en derecho penal. Para otros, indicio es lo que no llega a ser una verdadera presuncin simple. Para otros, indicio es el hecho base y la presuncin es la inferencia que se realiza a partir del hecho base ELEMENTOS DE LAS PRESUNCIONES 1. Hecho base o circunstancia conocida 2. Elemento Lgico o actividad racional 3. Hecho presumido, que era desconocido, y que como consecuencia del juego de los elementos anteriores pasa a ser determinado. CLASIFICACIN DE LAS PRESUNCIONES I. SEGN QUIEN LAS ESTABLECE

1. Legales: El legislador establece el hecho presumido, partiendo del hecho base. 2. Judiciales: El juez efecta dicha labor. II. DE ACUERDO A LA POSIBILIDAD DE RENDIR PRUEBA EN CONTRA DEL HECHO PRESUMIDO LEGALMENTE

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1. De derecho: Acreditado el hecho base, no es posible rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido. 2. Simplemente legales: Acreditado el hecho base, es posible rendir prueba para los efectos de destruir el hecho presumido. Se trata de un caso en que se altera la carga de la prueba. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que constan en el proceso. 1712 inc. final CC, para que una presuncin judicial constituya plena prueba deben ser graves, precisas y concordantes, es decir, deben ser dos o ms, por emplearse trminos plurales. El CPP no las regula, debido a que las presunciones judiciales son propias de un sistema de prueba legal. BASES DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES Son creadas por el propio juez, aunque muchas veces es el propio legislador en la ley el que establece la base sobre la cual se ha de constituir la presuncin judicial. Ej. 357 no. 1 respecto a la declaracin del menor de 14 aos. La base de la presuncin judicial la constituyen los hechos no probados en forma plena por las partes. MBITO DE APLICACIN DE LAS PRESUNCIONES JUDICIALES Es muy amplio, con la sola limitacin de no poder probarse por medio de presunciones judiciales los actos o contratos que no puedan acreditarse por los hechos o circunstancias que sirven de base a la presuncin. La amplitud de la aplicacin de las presunciones judiciales, est dada porque los contratos solemnes se prueban por la solemnidad. VALOR PROBATORIO DE LAS PRESUNCIONES El CC exige que sean: 1. Graves: Aparecer claramente configurada de los hechos que le sirven de base 2. Precisas: Carentes de toda vaguedad o difusin. 3. Concordantes: armnicas y no contradictorias entre s. El CPC modifica al CC: 426 inc. 2, una sola presuncin puede constituir plena prueba cuando, a juicio del tribunal, tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.
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La jurisprudencia reiteradamente ha sealado que la construccin de la presuncin judicial y la determinacin de gravedad y precisin son facultades privativas de los jueces de fondo, quedando al margen del control de casacin. 427, sin perjuicio de las dems circunstancias que, en concepto del tribunal o por disposicin de la ley, deban estimarse como base de una presuncin, se reputarn verdaderos los hechos certificados en el proceso por un ministro de fe, a virtud de orden de tribunal competente, salvo prueba en contrario. Igual presuncin existir a favor de los hechos declarados verdaderos en otro juicio entre las mismas partes. LOS MODERNOS MEDIOS DE PRUEBA Con posterioridad a la dictacin del CPC, la tcnica ha ido generando nuevos medios de prueba, que no se encuentran contemplados en la enumeracin realizada en la ley. Teniendo un uso masivo estos medios, es imprescindible su anlisis. I. LAS FOTOCOPIAS

Constituyen un medio de uso habitual en la sociedad, pero produce un cierto grado de desconfianza por cuanto es fcil producir montajes y fraudes. Para analizarlas, es menester distinguir si se refiere a un instrumento pblico o a uno privado. Fotocopia de instrumento pblico Para determinar si una fotocopia puede ser considerada instrumento pblico es necesario analizar los diversos nmeros del 342 y ver si podran subsumirse dentro de alguno de stos. 1. 342 N 1, los documentos originales. Si el instrumento se extiende a travs de una fotocopia y es suscrita por el funcionario autorizante ser un documento original, salvo que la ley hubiere establecido la forma material de exteriorizarse esa manifestacin de voluntad y no se contemple dentro de ella la fotocopia. Respecto a la escritura pblica, atendido el 405 COT, su matriz no es posible que sea otorgada mediante una fotocopia. 2. 342 N 2, las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe respecto de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer. En este caso, si la fotocopia del instrumento pblico se encuentra firmada de puo y letra por el funcionario competente tendr ella el carcter de instrumento pblico en juicio. Cabe recordar que los 37 y 197 CPC demuestran que el legislador otorga a las fotocopias de un instrumento pblico original debidamente certificadas en cuanto a su autenticidad, el carcter de instrumento pblico en juicio.
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Respecto a las escrituras pblicas, el 422 establece que las copias podrn ser fotocopiadas, expresndose que son testimonio fiel de su original, llevando la fecha, firma y sello del funcionario autorizante. Quien debe dar esas copias es el notario autorizante, el que lo subroga o sucede o el archivero a cuyo cargo esta el protocolo respectivo. En ese caso, tendr el carcter de instrumento pblico en juicio. Hay que analizar, por ltimo si es o no es instrumento pblico la fotocopia autorizada por un Notario de la copia de una escritura pblica otorgada ante otro notario, el notario puede certificar que una fotocopia corresponde al original o copia autorizada que se le exhibe, pero en dicho caso no la convierte en instrumento pblico. 3. 342 N3: Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se dio conocimiento de ellas. En este nmero se comprende las fotocopias. 4. 342 N4: Las copias que, obtenidas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria. Fotocopia de instrumento privado Un instrumento privado, para ser tal, requiere (1703, 1704 y 1705 CC) de estar escrito o firmado por la persona a quien se atribuye. En consecuencia, con un criterio estrictamente legalista, una fotocopia de un instrumento privado no reviste el carcter de tal, porque en s misma no se encuentra escrita ni firmada. No obstante, como el CPC no exige para su reconocimiento que stos se encuentren firmados, no existira inconveniente para que respecto de la fotocopia opere el reconocimiento de parte, expreso o tcito, siempre que se trate de un documento emanado de ella. El problema se presenta en caso de impugnacin: si la fotocopia es objetada carecer de valor probatorio, puesto que no se podr verificar el reconocimiento judicial al no haber forma de hacer entre la fotocopia impugnada y un original indubitado el cotejo de letras correspondiente. As lo han acordado los peritos calgrafos. II. LA GRABACIN MECNICA DE LA VOZ

El timbre de voz es propio de cada persona y permite la determinacin del sujeto que la emite. La voz se asimilara a la firma puesto que el timbre de aqulla es un atributo personalsimo de cada persona, e inimitable. En las nuevas legislaciones se ha admitido la grabacin de la voz humana como un medio de prueba autnomo, siempre que haya sido reconocido por la parte a quien perjudica, y si es negada la autenticidad debe procederse a su comprobacin pericial. En
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Chile no, pero puede ser subsumido dentro de la prueba confesional -si es reconocido por la parte- y pericial -si fuere negado. Este criterio respecto a que es necesario un reconocimiento de la grabacin para que tenga valor probatorio se encuentra contemplado en el 330 CPP. Finalmente, cabe aadir que las grabaciones ilcitas y subrepticias deben ser excluirse absolutamente del proceso. III. MICROCOPIA

La ley 18.845 de 03.11.1989 estableci el sistema de la microcopia o micrograbacin de documentos. Debe entenderse por microforma cualquier alternativa de formatos de pelculas fotogrficas, microfilmes u otros elementos anlogos que contengan imgenes de documentos originales como producto del proceso de microcopia o micrograbado y que sean susceptibles de ser reproducidos. El mtodo que se emplee debe garantizar la duracin, indelebilidad, integridad, legibilidad y fidelidad de las microformas. Para establecer su valor probatorio hay que distinguir entre: 1. Microformas de documentos pertenecientes a la administracin pblica y registros pblicos. Para estos documentos, el proceso de microcopia debe hacerse en presencia del funcionario encargado del archivo o registro respectivo, quien actuar como ministro de fe. El proceso debe comprender un acta de apertura, en el cual se dejar constancia de la fecha de la diligencia, del ministro de fe, quien deber certificar el estado de conservacin de los documentos originales; y un acta de cierre, emanada del ministro de fe. La impugnacin de la microforma y sus reproducciones se sujetan a las normas de la impugnacin de los documentos, sirviendo como medio de prueba de autenticidad e integridad, las actas ya mencionadas. El valor probatorio de las microformas, si son hechas conforme a la ley, ser el mismo del documento original. Sin embargo, si los originales no hubieren sido destruidos y existiere disconformidad entre stos y sus microcopias, se estar al documento original. 2. Microformas pertenecientes a archivos privados. stas tendrn el mismo mrito que los documentos originales, siempre y cuando: a. La microcopia haya sido efectuada por alguna persona o entidad inscrita en el registro respectivo y que cumplan con las formalidades de la ley. b. Se otorgue acta de apertura y cierre emanada de un ministro de fe. Las letras de cambio, pagars a la orden, cheques, certificados de depsitos y cualquier ttulo de crdito o inversin, slo podrn hacerse valer invocando el instrumento original, sin perjuicio de las disposiciones que autoricen la obtencin de un segundo ejemplar en los casos de extravo, hurto o prdida del original.

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Destruccin de documentacin. Todo este proceso de microformas tiene por objeto permitir la destruccin de documentacin, salvo norma expresa en contrario. Se establecen las siguientes prohibiciones de destruccin: 1. Queda prohibido destruir documentos de valor histrico o cultural, aunque haya sido microcopiado o micrograbado. 2. Mientras estn pendientes los plazos del 200 del Cdigo Tributario, ser aplicable lo dispuesto por el 97 N 16 del mismo cuerpo legal, respecto a la prdida o inutilizacin de los libros de contabilidad, aun cuando hayan sido microcopiados. 3. Las entidades sujetas a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte Suprema podrn acogerse a las disposiciones de esta ley, previa autorizacin de dicha Corte (10). Sancin penal. La falsificacin de microformas y su uso malicioso se castigarn de acuerdo a los prrafos 4 y 5 del Ttulo Cuarto del Libro Segundo del Cdigo Penal. IV. DOCUMENTO ELECTRNICO

La ley N19.799 de 12.04.2002 estableci el reconocimiento de este tipo de documentos: documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de dicha firma. Para los efectos de esa ley, se definen una serie de conceptos, como: electrnico, certificado de firma electrnica, certificador de servicios de certificacin, documento electrnico, firma electrnica, firma electrnica avanzada y titular o usuario. DOCUMENTO ELECTRNICO: Toda representacin de un hecho, imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso posterior. De acuerdo a los conceptos sealados en la mencionada ley, existen tres tipos de documentos electrnicos: 1. Documentos electrnicos que no contengan firma. 2. Documentos electrnicos que contengan firma electrnica simple. En este caso, las partes acuerdan usar una firma que permita al receptor de un documento identificar al menos formalmente a su autor, sin que concurra un certificador. 3. Documentos electrnicos que contengan firma electrnica avanzada. En este caso, en cambio, la firma es certificada por un prestador acreditado, la cual ha sido creada usando medios que el titular mantiene bajo su exclusivo control, de manera que se vincule nicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, permitiendo la deteccin posterior de cualquier modificacin, verificando la identidad del titular e impidiendo que desconozca la integridad del documento y su autora.
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Alcance de la utilizacin de la firma electrnica La regla general establecida es que los actos o contratos celebrados y suscritos por medio de firma electrnica, sern vlidos de la misma manera y producirn los mismos efectos que los celebrados por escrito y en soporte de papel. La firma electrnica se mirar como firma manuscrita para todos los efectos legales. Esta regla, sin embargo, no tendr aplicacin respecto de ciertos actos o contratos: 1. Aquellos en que la ley exija una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse mediante documentos electrnico. 2. Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de alguna de las partes. 3. Aquellos relativos al derecho de familia. Asimismo, esta regla general no tendr aplicacin respecto de los actos y contratos y documentos expedidos por rganos del Estado: 1. Aquellos en que la CPR o la ley exija una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse mediante documento electrnico 2. Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de la autoridad o funcionario que deba intervenir en ellas. Sin perjuicio de lo anterior, los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada (4), y los actos, contratos y documentos de los rganos del Estado, para que tengan la calidad de instrumento pblico o surtan los efectos propios de ste, debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada. VALOR PROBATORIO Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada. Respecto del valor probatorio de los documentos electrnicos presentados en juicio como medio de prueba, existen las siguientes normas: 1. Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento pblico y se encontraren suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el carcter de instrumento pblico y se les aplicarn las reglas generales que regulan el valor probatorio de estos documentos; 2. Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el mismo valor probatorio de un instrumento pblico y se les aplicarn las reglas generales que regulan el valor probatorio de estos documentos;
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3. Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento privado y hayan sido suscritos mediante una firma electrnica simple o no contengan firma electrnica, tendrn el valor probatorio que corresponda segn las reglas generales, esto es, son instrumentos privados que para poseer valor probatorio debern ser reconocidos en las formas previstas por la ley, por no encontrarse amparados por la presuncin de autenticidad. PROCEDIMIENTO (348 BIS) Presentado un DE, el tribunal citar a las partes a una audiencia para el sexto da. De no tener los medios para su adecuada reproduccin, deber prestarlos la parte que lo present, bajo apercibimiento de tenerlo por no presentado. Si los documentos no pudieren ser transportados, la audiencia se realizar en el lugar en que se encuentren, a costa del solicitante. Si el documento es objetado de acuerdo a las reglas generales, el tribunal podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad, a costa de la parte impugnadora, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre las costas. El resultado de la prueba es suficiente para tener el documento por reconocido u objetado, segn. Los peritos que realicen la prueba complementaria se sujetan a lo dispuesto en los artculos 417 a 423. Tratndose de instrumentos privados, y para efectos del 346 N 3, se entendern puestos en conocimiento en la audiencia de percepcin.

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