Realizado por: Carlos Felipe Bedoya Jimnez

Origen y estado actual del Derecho Administrativo en Francia y Colombia.

En Francia: Si bien el origen prximo del derecho administrativo se encuentra en una etapa posterior a la Revolucin Francesa, es posible encontrar ciertos antecedentes en la poca de la monarqua. 1. poca de la monarqua: A pesar de que existan algunos tribunales especializados en asuntos administrativos como las Cmaras de Cuentas y las Cortes de Monedas; no se poda hablar de la existencia de un derecho administrativo ni mucho menos de una jurisdiccin administrativa puesto que, las actividades de esos organismos estaban regidas por el principio de la soberana del monarca. Esos tribunales, ms que juzgar a la administracin, defendan los intereses de esta, es decir, los intereses del rey. 2. poca de la revolucin francesa: Con el triunfo de la revolucin se produjo una circunstancia histrica generalizada en Francia que se convertira en el fundamento de la jurisdiccin administrativa: La desconfianza de los hombres de la revolucin hacia los parlamentos, que eran los organismos encargados de administrar justicia en la poca anterior. Ley 1624 de 1970, se aplica la divisin de poderes a partir de la divisin entre ejecutivo y judicial, a partir de que las funciones judiciales son y continuaran siendo separadas de las funciones administrativas, los jueces no podrn bajo pena de prevaricato inmiscuirse de ninguna manera en las operaciones de los cuerpos administrativos.( control de la actividad pblica y principio de legalidad del Estado de Derecho) Con la Constitucin Napolenica de 1799, se crea el consejo de estado, y a este se le atribuyen dos funciones, redactar proyectos de ley y reglamentos administrativos y resolver dificultades en materia administrativas. Es decir eran funciones consultivas en las que el C.E. propona soluciones a las reclamaciones administrativas presentadas por los gobernados (no tiene competencia para decidir). El hecho de que el C.E. cumpla una funcin simplemente consultiva dio origen a la Justicia Retenida, en la cual el Jefe del Ejecutivo conservaba el monopolio de decidir. Las actuaciones del Consejo de Estado llev a que las personas reconocieran sus decisiones a pesar de que no tena la facultad de decidir. Fue mediante la ley de 24 de mayo de 1872, que se le dio carcter jurisdiccional al C.E. y se cre el tribunal de de conflictos, adems se cre la jurisdiccin administrativa. Por tanto, se crea la dualidad de jurisdicciones y el C.E. deja de ser un rgano consultor convirtindose en Juez de la jurisdiccin administrativa. Entonces, es el tribunal de conflictos el encargado de establecer la competencia entre la jurisdiccin en comn, conflictos entre ciudadanos y el consejo de estado, conflictos entre la administracin y el ciudadano.

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En 1873 con el fallo Blanco del Tribunal de conflictos se sent dos importantes principios: la responsabilidad del Estado difiere de la civil, es competencia de la jurisdiccin contenciosa administrativa. Se busc la autonoma de la justicia administrativa de la judicial para impedir que los tribunales comunes conocieran de los asuntos que interesaban inicialmente a la administracin y en 1817 se perfeccion la jurisdiccin contenciosa administrativa con la creacin del Consejo de Estado en Colombia.

As las cosas, los nuevos gobernantes temieron que los parlamentos llegaran igualmente a obstaculizar la nueva poltica surgida de la revolucin. Esto ltimo, sumado a la teora de la divisin de poderes de MONTESQUIEU, hizo pensar a los revolucionarios que las labores jurisdiccionales deban estar completamente alejadas de la administracin. En consecuencia, a travs de textos de carcter legal se prohibi a los jueces inmiscuirse en los asuntos de la administracin. 1 Sin embargo, tal prohibicin engendraba un problema en s misma que iba en contra de la ideologa de la Revolucin, ya que implicaba que la administracin no tendra juez que juzgara su conducta, lo cual podra traer como fcil consecuencia la arbitrariedad, quedando as desvirtuado el principio de legalidad, uno de los pilares de la nueva ideologa poltica, segn el cual, la administracin deba someter su actividad al ordenamiento jurdico. Ante esa negativa, se pens que la manera de remediar tal irregularidad era permitir que los particulares presentaran sus reclamaciones ante la misma administracin. Es decir, se estableci la institucin de la administracin-juez, segn el cual, las reclamaciones contra la administracin eran resueltas por ella misma. Obedeciendo a sta idea, se decret en la Constitucin de 1999 la existencia del Consejo de Estado, como una imitacin del Consejo del Rey. A ese organismo se le decretaron dos funciones principalmente: (i) Redactar proyectos de ley y de reglamentaciones administrativas y, (ii) resolver las dificultades que se presenten en materia administrativa. Como parte de esa funcin de consejera, el Consejo de Estado, al igual que los Tribunales de Prefectura, proponan al jefe del ejecutivo las soluciones a las reclamaciones administrativas que presentaban los gobernados. 3. Evolucin posterior a la revolucin: En la medida en que el Consejo de Estado y los Tribunales de Prefectura slo tenan un carcter de consejera sobre el Ejecutivo, en materia de conflictos administrativos, se presentaba el fenmeno de la justicia retenida,
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Normas como la Ley 16 y 24 de Agosto de 1790 o el Artculo 3 de la Constitucin Francesa de 1791.

Realizado por: Carlos Felipe Bedoya Jimnez en el sentido en que si bien los organismos asesores estudiaban el caso y proponan la solucin, el jefe del ejecutivo retena el poder de tomar propiamente esa decisin. Sin embargo, el recto actuar del Consejo de Estado y la especializacin de sus integrantes llevaron a que fuese considerado como una institucin cada vez ms respetable, hasta llegar al punto en que, si bien tericamente el Consejo de estado no ostentaba el poder de decisin, sus puntos de vista eran los que se imponan en la prctica. Tal auge trajo como consecuencia que, mediante ley del 24 de mayo de 1872, se le reconociera carcter jurisdiccional y se intentara el sistema de justicia delegada. El carcter jurisdiccional implicaba que el Consejo de estado dejara de ser un simple asesor de la administracin para convertirse en un juez legtimo de ella. Con el sistema de justicia delegada, la toma de decisiones corresponda directamente a ste tribunal en nombre del pueblo. Igualmente, en ese momento, se cre el Tribunal de Conflictos. En sntesis, se cre el sistema de la dualidad de jurisdicciones, as, la rama del poder ejecutivo quedaba dividida en dos brazos independientes: la jurisdiccin comn, que se encargaba de los litigios civiles y penales, y la jurisdiccin administrativa o contencioso administrativa, encargada de los litigios de la administracin. A pesar de lo anterior, la competencia que se le otorg al Consejo de Estado fue nicamente de carcter especial, ms no general. Esto quiere decir que slo poda conocer de aquellos asuntos que expresamente le otorgara la ley; los dems seguan sometidos a la decisin de la misma administracin, bajo el sistema de la administracinjuez. Sin embargo, el Consejo de Estado puso fin a esa situacin de limitacin a su competencia mediante el fallo Cadot de 1889: En ese fallo, el Consejo de Estado se auto-confiri la competencia general en materia de litigios de la administracin a pesar de que se dijo que la ley slo le confera una competencia especial. Por otro lado, en el ao de 1873 se produjo el fallo Blanco del Tribunal de Conflictos, en el cual se consagr clara y expresamente el principio consistente en que la administracin debe regirse por normas especiales diferentes de las aplicables a las relaciones entre los particulares, afirmacin que constituye la base de la existencia del derecho administrativo. La evolucin del derecho administrativo presenta una caracterstica esencial, cual es la bsqueda de una nocin clave que permitiera definir el campo de accin del derecho administrativo. Si bien en un comienzo la prohibicin expresa de que los jueces no podan inmiscuirse en la actividad administrativa, fue tomada de manera general en la medida en que era necesario consolidar los ideales de la Revolucin; con el paso del tiempo empez a considerarse que dicha prohibicin slo deba referirse a las actividades especiales de la administracin; sea, aquellas en las cuales se encontraba una diferencia clara con las

Realizado por: Carlos Felipe Bedoya Jimnez actividades de los particulares, las cuales, quedaran sometidas al mismo rgimen de los particulares. Dicha interpretacin implica que, la actividad de la administracin pueda estar sujeta a dos regmenes y jurisdicciones diferentes: Al rgimen de derecho administrativo y a la jurisdiccin contencioso administrativa, cuando acta de manera diferente a los particulares, y al rgimen de derecho comn y a la jurisdiccin comn, cuando su actividad es similar a la de los particulares. De aqu que surgiera la necesidad de determinar un criterio que permitiese definir cuando la administracin actuaba de manera diferente o similar a los particulares: El derecho administrativo definido por la nocin de poder pblico: sta fue la postura imperante a lo largo del Siglo XIX, en donde se consideraba que la administracin llevaba a cabo dos clases de funciones: (i) Actividad de poder o autoridad, entendida como la actuacin del Estado por medio de rdenes, prohibiciones y reglamentaciones unilaterales que daban lugar a la expedicin de actos de poder o de autoridad y, (ii) Actividad de gestin, entendida como las actuaciones que realizaba el Estado sin utilizar el poder de mando y que, por consiguiente, eran semejantes a las de los particulares. As las cosas, cuando se estaba frente a una actividad de poder deban aplicarse a la administracin los principios y normas especiales o de derecho administrativo, y los litigios que de all resultasen seran competencia del Consejo de Estado. Por el contrario, cuando la administracin actuaba mediante actos de gestin, quedaba sometida al derecho comn y a los jueces comunes. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que esa idea de poder pblico se acomoda a la actividad del Estado de la poca, regido por el liberalismo clsico que cumpla casi exclusivamente tareas de corte poltico 2. Con el paso del tiempo, el Estado empez a prestar funciones de carcter tcnico cuyo objeto era satisfacer algunas necesidades de la comunidad 3, tareas que ya no eran claramente diferenciables de las de los particulares; hecho que torn a la nocin de poder pblico en algo de difcil aplicacin. El derecho administrativo definido por la nocin de servicio pblico: Autores de comienzos del Siglo XX 4, fundamentndose en los famosos fallos Blanco del Tribunal de Conflictos de 1873 y Terrier del Consejo de Estado de 1903, concluyeron que la nueva nocin clave era la del servicio pblico, caracterizada por un elemento esencial que sera la bsqueda del inters general.
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Tareas como la defensa exterior, el control del orden interno y la administracin de justicia; tareas claramente diferenciables de aquellas realizadas por los particulares. 3 Tareas como la enseanza, la asistencia social, la distribucin de gas, el manejo de los ferrocarriles, la electricidad, etc. 4 Len Duguit, Gastn Jze y Ren Bonnard.

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Por servicio pblico se entendera toda actividad de una persona u organismo pblicos, tendiente a satisfacer una necesidad de inters general, y era esa nocin la que explicaba y justificaba la aplicacin de un derecho especial a la administracin. De esta manera, se aplicaba el derecho administrativo a las actividades de servicio pblico llevadas a cabo por la administracin y, slo all sera competente la jurisdiccin administrativa, por el contrario, cuando se realizaban actividades ajenas al servicio pblico, se aplicaba el derecho comn y los litigios correspondan a la jurisdiccin comn. Para esta poca las actividades del Estado eran simples 5, todas fcilmente diferenciables de las de los particulares. Crisis de la nocin de servicio pblico y bsqueda de nuevos criterios: A partir de la primer guerra mundial y como consecuencia de las nuevas ideas sobre intervencionismo del Estado, la actividad de este ltimo continu evolucionando y fueron apareciendo nuevos servicios de carcter econmico hasta llegar a los llamados servicios industriales y comerciales, que ya no se diferenciaban claramente de las actividades de los particulares. Por su parte, en un movimiento inverso, tambin tom un desarrollo importante la colaboracin de los particulares en las tareas de servicio pblico, ya que el Estado no las poda asumir todas. Es as como surge la crisis de la nocin de servicio pblico como criterio de demarcacin entre las actividades de servicio pblico y las actividades privadas. Si bien mltiples autores han intentado formular una nueva nocin, no se ha llegado a ningn consenso sobre alguna en concreto. Concluye el autor su anlisis sobre el origen y evolucin del Derecho Administrativo en Francia afirmando que: La nocin de servicio pblico se encuentra en crisis como criterio clave del derecho administrativo, sin que se vislumbren posibilidades concretas de que ella sea reemplazada. En tales condiciones, el campo de accin del derecho administrativo no puede limitarse por un criterio especfico, pues l se encuentra en permanente evolucin positiva, en el sentido en que sus horizontes son cada da ms amplios.

Por una parte, segua siendo el encargado de los llamados servicios polticos tradicionales como la defensa nacional, la polica y la administracin de justicia. Por el otro, la prestacin de servicios tcnicos a la comunidad.

Realizado por: Carlos Felipe Bedoya Jimnez En Colombia: Existe una diferencia esencial en cuanto al fundamento histrico del origen del derecho administrativo en Colombia con respecto a Francia. En Colombia la jurisdiccin administrativa no tuvo origen en la desconfianza hacia los jueces comunes, sino simplemente en la idea de imitar el ejemplo francs, en cuanto se trataba de establecer un cuerpo consejero o asesor del gobierno. Por otra parte, tambin debe destacarse que la evolucin en Colombia del Derecho Administrativo presenta una caracterstica propia: Se ha llegado, en gran medida, a un derecho administrativo legislado, como una desviacin de la evolucin francesa, que ha sido de carcter esencialmente jurisprudencial. En el Siglo XIX: El Consejo de Estado fue creado en Colombia por Simn Bolvar como un rgano meramente consultivo. A lo largo de ste Siglo fue eliminado e integrado nuevamente en varias ocasiones. Debe anotarse que durante esta etapa de su existencia, esta institucin se caracteriz por sus funciones netamente de asesora o consulta, sin que pensara siquiera en un posible carcter jurisdiccional. La Constitucin de 1886: El Consejo de Estado reapareci con la Constitucin de 1886 con dos funciones globales diferenciadas: (i)Ser cuerpo consultivo del gobierno y, (ii) ser el tribunal superior de la jurisdiccin contencioso administrativa si la ley estableca tal jurisdiccin. En el Siglo XX: Mediante acto legislativo No. 10 de 1905 el Consejo de Estado fue suprimido, sin que hubiera ejercido en la prctica jurisdiccional. Ms tarde, el acto legislativo No. 3 de 1910 orden: La ley establecer y organizar la jurisdiccin contencioso administrativa, lo cual se llev a cabo mediante la Ley 130 de 1913. A su vez, por el acto legislativo No. 1 de 1914 se estableci nuevamente el consejo de Estado con la doble funcin de consulta y la de tribunal de lo contencioso administrativo. Es en ste momento en donde queda establecido en Colombia, al igual que en Francia, el sistema de dualidad de jurisdicciones: La comn u ordinaria, encabezada por la Corte Suprema de Justicia, para los asuntos propios del derecho civil, penal, laboral y comercial; y la contencioso administrativa, totalmente independiente de aquella y encabezada por el Consejo de Estado, para los asuntos propios del derecho administrativo. La Constitucin de 1991: Actualmente la Constitucin Poltica de 1331 prev la existencia de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo encabezada por el Consejo de Estado en sus artculos 236 y 237.