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CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia del13 de julio de 1993. Expediente: 8163. CP: Juan De Dios Montes Hernndez
Realizado por: Carlos Felipe Bedoya Jimnez exonerarse de responsabilidad deber acreditar que ste ltimo elemento no existe o que es apenas aparente, mediante la comprobacin de una causa extraa, como el hecho exclusivo de la vctima, la fuerza mayor o el hecho exclusivo y determinante de un tercero. 2 Los presupuestos necesarios para que nos encontremos frente a un riesgo excepcional son: Que se haya creado un riesgo de naturaleza excepcional: El riesgo excepcional -cuando se atribuye al uso de armas- no se crea con el mero porte de sta por parte de la fuerza pblica o con la sola presencia armada de los efectivos policiales en el lugar de los hechos, sino por participar stos en cumplimiento de su misin institucional Que el riesgo excepcional que ha sido creado finalmente se realice: As pues, la sola imposicin del riesgo no habilita a quien diga verse afectado por ello para reclamar una indemnizacin. Es necesario que el riesgo se realice, pues slo en tal caso los efectos pueden comportar dao antijurdico. Si el riesgo excepcional impuesto finalmente no se realiza, el dao ser "hipottico y eventual" o, an siendo "actual y cierto" a juicio del demandante, no ser "antijurdico" por no ir ms all de lo que una persona debe normalmente soportar por el hecho de vivir en comunidad y de comportarse en forma solidaria al asumir cabalmente sus cargas pblicas. Que el riesgo de naturaleza excepcional que se ha creado y posteriormente realizado haya sido impuesto de modo perfectamente legal: Puesto que la responsabilidad extracontractual derivada de la aplicacin del ttulo jurdico de imputacin riesgo excepcional es una forma de "responsabilidad sin falta", aun cuando la administracin haya actuado de modo perfectamente legal, de todas formas debe responder por los daos antijurdicos que con su impoluto actuar haya causado. Es plausible, sin embargo, que el riesgo excepcional legalmente impuesto logre realizarse en virtud de un defecto de conducta de la administracin.
La ltima sentencia analizada en cuanto al riesgo excepcional se remite al ao 2011 con ponencia del consejero Mauricio Fajardo Gmez, en la cual se dijo que el riesgo excepcional mantiene como fundamento el concepto de dao antijurdico consagrado en el artculo 90 de la Constitucin Poltica de 1991, en la medida en que ste comporta una lesin a un bien jurdicamente tutelado cuyo titular, no se encuentra en la obligacin de soportarlo, dado que ese detrimento se impone con transgresin del principio de igualdad ante las cargas pblicas, por lo cual el Estado solo puede exonerarse demostrando una causa extraa.
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia del 8 marzo de 2007. Expediente: 15739. C.P. Ramiro Saavedra Becerra.
Realizado por: Carlos Felipe Bedoya Jimnez Para resumir, el riesgo excepcional es aquella situacin peligro realizada por el Estado o por un tercero que en ejecucin de una actividad peligrosa 3, crea un dao para una persona la cual no est en el deber de soportarlo generando as el rompimiento de la igualdad de las cargas publicas requisito sine qua non, para adquirir el derecho a ser indemnizado, sin necesidad de tener que demostrar la culpa del agente que causo el dao, pues basta con probar el HECHO DAOSO Y SU NEXO CAUSAL CON EL DAO. b. Dao Especial: Por otro lado, el titulo de imputacin de dao especial al igual que el riesgo excepcional es una creacin Jurisprudencial y ha sido definida por el Consejo de Estado como: Aquel que se inflige al administrado en desarrollo de una actuacin legtima del Estado ajustada en un todo a la legalidad pero que debe ser indemnizado por razones de equidad y de justicia distributiva, en la medida en que la administracin se ha beneficiado de un dao anormal, desmesurado o superior a aquel que deben sufrir los administrados en razn a la naturaleza particular del poder pblico, el cual entraa de esta suerte un rompimiento de igualdad ante las cargas del poder pblico 4.
A pesar de que en principio tanto el titulo de imputacin de dao especial como riesgo excepcional, comparten caractersticas en comn, el primero se diferencia del segundo porque es causado directamente por el Estado y bajo una actuacin legitima que ha causado un dao, pero lo que es comn en estos dos ttulos es el rompimiento de la igualdad de las cargas pblicas, el cual es el presupuesto necesario para que se pueda endilgar responsabilidad del Estado, puesto que el hecho de que el Estado cause un dao no genera automticamente responsabilidad en la medida en que ese dao en un caso determinado puede que deba ser soportado por los asociados, es por esto, que a mi parecer lo ms importante para determinar si hay lugar a responsabilidad desde estos dos ttulos de imputacin es determinar si hay un rompimiento de las cargas pblicas.
Una actividad ser peligrosa cada vez que, con cosas o sin ellas, una personal moral o jurdica, con su actividad, genera ms peligros de dao de los que, por si misma, est en capacidad de soportar una persona. TAMAYO Jaramillo, Javier. La Responsabilidad del
Estado. El Dao Antijurdico (Const. Pol, Art 90) El Riesgo Excepcional y las actividades peligrosas. Bogot: Editorial Temis S.A. 1997. p. 67-68
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia del 4 de junio de 2008. Expediente. 14999. C.P. Ramiro Saavedra Becerra
CONSEJO DE ESTADO. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Sentencia del 27 de noviembre de 2002. Expediente: 68001 23 15 000 14142 01. C.P. Mara Elena Giraldo Gmez
Realizado por: Carlos Felipe Bedoya Jimnez imputacin es que tanto en el primero como en el segundo se quebranta e principio de la igualdad ante las cargas pblicas. Las diferencias ms notorias serian en cuanto al agente en que causa del dao, el dao especial es siempre el Estado mientras que en el excepcional podra ser un tercero; en cuanto al tipo de dao en el dao especial se puede catalogar como dao jurdico en la medida en que se causa bajo una actuacin legal, mientras que en el riesgo excepcional el dao puede ser derivado de un hecho licito o ilcito en el cual en este ltimo caso habra lugar a falla del servicio.