UNIVERSIDADE DO ESTADO DA BAHIA UNEB DEPARTAMENTO DE CINCIAS HUMANAS E TECNOLOGIAS CAMPUS XIX CAMAARI CURSO DE DIREITO

PAULO ROBERTO BRASIL DE MELLO FILHO

O EXERCCIO DE BOA-F DO DIREITO DE ARREPENDIMENTO NAS RELAES DE CONSUMO: LEGISLAO E ABRANGNCIA

CAMAARI 2012

PAULO ROBERTO BRASIL DE MELLO FILHO

O EXERCCIO DE BOA-F DO DIREITO DE ARREPENDIMENTO NAS RELAES DE CONSUMO: LEGISLAO E ABRANGNCIA

Monografia apresentada ao Curso de Direito na Universidade do Estado da Bahia, campus XIX, como pr-requisito para a obteno do ttulo de bacharel em Direito, feita sob orientao do Prof. Alexandre Ramos de Almeida.

UNIVERSIDADE DO ESTADO DA BAHIA UNEB CAMAARI - 2012

M527e

Mello Filho, Paulo Roberto Brasil de. O exerccio de boa-f do direito de arrependimento: legislao e abrangncia./ Paulo Roberto Brasil de Mello Filho. Camaari, 2012. 70 pgs.

Orientador: Prof. Alexandre Ramos de Almeida. Trabalho de concluso de curso (Graduao). Universidade do Estado da Bahia. Departamento de Cincias Humanas e Tecnologias Campus XIX. Graduao em Direito, 2012. 1. Direito de arrependimento 2. Boa-f 3. Contratos 4. Cdigo de defesa do consumidor 5. Compra por impulso I. Universidade do Estado da Bahia II. Almeida, Alexandre Ramos de III. Ttulo CDD 343.81071

Catalogao na Fonte Bibliotecria: Giclia Brbara Ribeiro Santos CRB-5/820

PAULO ROBERTO BRASIL DE MELLO FILHO

O EXERCCIO DE BOA-F DO DIREITO DE ARREPENDIMENTO NAS RELAES DE CONSUMO: LEGISLAO E ABRANGNCIA

Monografia apresentada ao Curso de Direito na Universidade do Estado da Bahia, campus XIX, como pr-requisito para a obteno do ttulo de bacharel em Direito, feita sob orientao do Prof. Alexandre Ramos de Almeida.

BANCA EXAMINADORA

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Prof. Alexandre Ramos de Almeida (UNEB)

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Prof. Kadja Maria Ribeiro Parente (UNEB)

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Prof. Mrcia Santos Cerqueira (UNEB)

Examinada a monografia. Aprovao em: 27/07/2012.

UNIVERSIDADE DO ESTADO DA BAHIA UNEB CAMAARI - 2012

DEDICATRIA

Dedico minha me, por sempre me apoiar nos momentos em que mais precisei, incentivando-me a prosseguir.

AGRADECIMENTO

Agradeo, primeiramente, a Deus, por todo o seu amor por mim e por fazer meus sonhos tornarem-se realidade. minha famlia, em especial meu pai, minha irm e minha av, e amigos, que me apoiaram e foram compreensveis comigo, durante a elaborao deste trabalho. Ao meu orientador, Professor Alexandre Ramos de Almeida, sem o qual esta monografia no seria possvel. Devo agradec-lo por ter aceitado me orientar e ter sido paciente e atencioso, no decorrer da feitura desta. Aos demais professores, que, ao longo deste perodo de aprendizado, puderam compartilhar comigo o seu conhecimento. Aos meus colegas, os quais sempre estiveram dispostos a esclarecer minhas dvidas e por termos, juntos, partilhados tantos momentos e situaes que nos fizeram crescer. Universidade do Estado da Bahia.

RESUMO

No presente trabalho, o autor trata sobre a aplicao e abrangncia do direito de arrependimento, previsto no Cdigo de Defesa do Consumidor. So apresentados os requisitos para que o consumidor faa uso desse direito, conforme a legislao brasileira prev, sendo eles a aquisio de produto ou servio fora de estabelecimento comercial, e o prazo de sete dias para que ele possa refletir e, se assim decidir, mesmo que de maneira injustificada, desistir da compra, desfazendo o contrato perfeitamente acabado. Haja vista s inmeras prticas abusivas, realizadas pelos fornecedores, para vender, como tambm a possibilidade de o consumidor no ter sua satisfao garantida, apresentada a proposta de ampliao da abrangncia da referida norma, expressa no artigo 49, da lei consumerista, levando em considerao os princpios aplicados tal lei, que devem servir de base de interpretao todas as normas previstas no sistema consumerista, que protegem o consumidor, por ser este considerado vulnervel. Para que o objetivo do trabalho seja cumprido, feita uma anlise histrica-evolutiva do direito consumerista ao longo da histria mundial e brasileira, at se chegar s medidas que o legislador brasileiro adotou para garantir a proteo ao consumidor. O trabalho perpassa pelo estudo do contrato, apresentando seu conceito e as mudanas referentes matria contratual, e, por fim, aos avanos j conquistados em relao abrangncia aqui proposta. A pesquisa se baseia na leitura analtica de obras doutrinrias, principalmente, e entendimentos jurisprudenciais, sobre a matria, e se vale do mtodo dedutivo. Chegou-se concluso que possvel a ampliao da abrangncia da aplicao do direito de arrependimento, sem que isso fira aos preceitos legais existentes, valendo-se do entendimento de que a norma do artigo 49 deve ser aplicada luz dos princpios expressos no sistema consumerista brasileiro, os quais garantem a proteo ao consumidor, pela sua notvel vulnerabilidade e hipossuficincia, a exemplo do princpio da funo social do contrato e, primordialmente, do princpio da boa-f.

Palavras-chave: direito de arrependimento; boa-f; direito do consumidor; Cdigo de Defesa do Consumidor; compra por impulso.

ABSTRACT

In this paper the author discusses the application and scope of the cancellation right provided for in the Consumer Protection Code. The requirements for the consumer to make use of this right are presented, as fixed by Brazilian legislation, which are the purchase of a product or service outside a business establishment, and the term of seven days for him to reflect and, if decided so, even unreasonably, desist the purchase, dissolving the contract perfectly finished. Considering the numerous abuses carried out by suppliers to sell, but also the possibility that the consumer does not have its satisfaction guaranteed, it's submitted the proposal to expand the scope of this rule, expressed in Article 49 of the consumer law, taking into account the principles applied to that law, which should serve as a basis for interpretation of all the rules of consumerist system, which protect the consumer, because this one is considered vulnerable. For the purpose of the work is accomplished, a historical analysis of the evolution of consumer law is made along the Brazilian and world history, to arrive at steps that Brazilian legislators adopted to ensure consumer protection. This paper passes through the study of the contract, presenting its concept and the changes concerning the contractual matters, and, finally, advances already achieved regarding the scope proposed here. The research is based on analytical reading, especially on works of doctrinal and jurisprudential understandings on the matter, and relies on the hypothetical-deductive method. It came to the conclusion that it is possible to expand the scope of application of the cancellation right, without hurt the existing legal provisions, relying on the understanding that the provision of Article 49 should be applied under the principles expressed in the system Brazilian consumerist, which ensure consumer protection, for their outstanding vulnerability and hypo-sufficiency the example of the principle of the social contract and, primarily, the principle of good faith.

Keywords: cancellation right; good faith; consumer law; Consumer Protection Code; buying on impulse.

LISTA DE ABREVIAES E SIGLAS

Art. Artigo. Arts. Artigos. C/c Combinado com CDC Cdigo de Defesa do Consumidor. N - Nmero. P. Pgina. Sp. Sem pgina. STJ Superior Tribunal de Justia.

SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................................ 9 1 O DIREITO DO CONSUMIDOR .......................................................................... 11 1.1 BREVE HISTRICO ...................................................................................... 11 1.2 O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR .............................................. 15 1.3 CONCEITOS BASILARES DA LEI CONSUMERISTA ................................ 19 1.3.1 Consumidor ............................................................................................ 19 1.3.2 Fornecedor ............................................................................................. 22 1.3.3 Produto ................................................................................................... 24 1.3.4 Servio ................................................................................................... 25 1.3.5 A relao de consumo............................................................................. 25 2 O CONTRATO ...................................................................................................... 27 2.1 CONCEITUAO .......................................................................................... 27 2.2 PACTA SUNT SERVANDA E A TEORIA CLSSICA DO CONTRATO .... 31 2.3 O CONTRATO DE ADESO......................................................................... 33 2.4 A FLEXIBILIDADE CONTRATUAL NO DIREITO DO CONSUMIDOR .... 36 2.5 A BOA-F ...................................................................................................... 41 3 O DIREITO DE ARREPENDIMENTO ................................................................. 47 3.1 PREVISO LEGAL NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR .......... 47 3.2 A COMPRA POR IMPULSO .......................................................................... 53 3.3 OS AVANOS EM RELAO AO DIREITO DE ARREPENDIMENTO .... 59 CONSIDERAES FINAIS ...................................................................................... 64 REFERNCIAS ......................................................................................................... 67

INTRODUO

O direito de arrependimento refere-se a um direito conferido ao consumidor, no Brasil, sendo disciplinado no Cdigo de Defesa do Consumidor, atravs do seu artigo 49. O presente trabalho buscou verificar a abrangncia do referido direito, de acordo com o que a legislao brasileira dispe atualmente, bem como apresentar justificativas para a possvel ampliao de sua aplicao para compras realizadas dentro de estabelecimentos comerciais. A escolha do tema justificada pela sua relevncia social e atualidade, pois as relaes jurdicas de consumo so extremamente comuns na sociedade, abarcando milhes de brasileiros, que so considerados consumidores; sem deixar de ressaltar que, a cada dia mais, as pessoas so estimuladas a consumir, devido atual facilidade de aquisio de produtos ou servios, por diferentes meios, assim como o estmulo publicitrio dos fornecedores. No intuito de cumprir o objetivo proposto, o primeiro captulo deste trabalho trata sobre o direito do consumidor, mostrando que a preocupao em relao s relaes de consumo, com a devida proteo ao consumidor, existe desde as mais antigas civilizaes conhecidas; para tal, apresentado um breve histrico do direito consumerista, no mundo e no Brasil. Alm disso, explana-se sobre a criao da lei consumerista brasileira, trazendo, tambm, conceitos fundamentais para que se entenda as relaes de consumo. No segundo captulo, o contrato estudado, tendo em vista que as relaes jurdicas de consumo so celebradas atravs desses. Apresenta-se, ento, as principais caractersticas desse negcio jurdico, explanando sobre o seu conceito e requisitos de existncia, validade e eficcia. Ainda, neste captulo, o pacta sunt servanda, um dos princpios norteadores do contrato abordado, o qual marca o perodo da clssica teoria contratual, superada hodiernamente, haja vista a presente flexibilizao dos contratos, principalmente nas relaes de consumo, que se deu por conta do advento da lei consumerista e da observncia de outros princpios, tambm aqui estudados, como o da funo social e da boa-f, tornando possvel a existncia da norma do artigo 49. O ltimo captulo foi dedicado ao estudo do direito do arrependimento, trazendo a sua previso legal, alm das possibilidades de aplicao que a lei confere, com as suas hipteses de cabimento. Ademais, deslindado o que se denomina de compra por impulso, a qual pode ser realizada pelo consumidor, quando este encontra-se exposto s praticas incisivas de publicidade, que o estimulam a comprar sem refletir devidamente sobre o ato, o que deve ser levado em considerao para que o direito de arrependimento tenha a sua abrangncia

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ampliada. Outrossim, os avanos j obtidos, quanto aplicao do direito de arrependimento, que ultrapassam os requisitos descritos na norma do artigo 49, decorrentes do entendimento doutrinrio e jurisprudencial, so explanados. O autor buscou refletir sobre o tema, expondo sua opinio em diversos pontos da pesquisa, seja criticando o posicionamento doutrinrio ou legislativo, seja sugerindo mudanas na legislao para uma melhor harmonizao das relaes consumeristas. O estudo, apresentado no presente trabalho, tem carter terico e tem seus dados embasados em argumentos bibliogrficos, sendo estes coletados na legislao brasileira e em obras doutrinrias, referentes ao tema. A seleo da leitura foi feita de forma analtica. Este trabalho foi desenvolvido utilizando-se o mtodo dedutivo.

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O DIREITO DO CONSUMIDOR

1.1 BREVE HISTRICO

Desde os mais remotos tempos, os homens tm buscado regular as suas relaes sociais, atravs de normas, visando diminuir os conflitos entre si. Assim, j constava na Mesopotmia, no Cdigo de Hamurabi, um dos mais antigos conjuntos de normas escritos de que se tem conhecimento, em seu prlogo, o preceito de que a legislao serviria para proteger o mais fraco do mais forte, in verbis: [...] para prevenir a opresso do fraco pelo forte [...] (CDIGO de Hamurabi, 2011, sp.). Na mesma codificao j constava tambm o amparo em uma relao de consumo, conforme expresso no artigo 235:
Se um bateleiro constri para algum um barco e no o faz solidamente, se no mesmo ano o barco expedido e sofre avaria, o bateleiro dever desfazer o barco e refaz-lo solidamente sua custa; o barco slido ele dever d-lo ao proprietrio. (CDIGO de Hamurabi, 2011, sp.).

O supracitado artigo visava proteger a pessoa que tivesse comprado um barco feito com baixa qualidade, determinando que o problema no objeto fosse sanado por quem o construiu, o qual arcaria com os consequentes custos do reparo. interessante notar como uma codificao to antiga j resguardava os direitos do consumidor. O cdigo indiano, chamado de Manu, tambm bastante antigo, da mesma forma que o citado anteriormente, previa a reparao pelos danos sofridos pelo consumidor que tivesse adquirido mercadorias as quais tivessem sido misturadas com outras de qualidade inferior:
Art. 702 Por ter misturado mercadorias de m qualidade com outras de boa espcie, por ter furado pedras preciosas e por ter perfurado desastradamente prolas, deve sofrer a multa no primeiro grau e pagar o dano. (CDIGO de Manu, 2011, sp.; grifo meu).

A preocupao com as pessoas que compravam produtos no mercado tambm era expressa na Constituio de Atenas, na Grcia antiga, como aponta Jos Geraldo Brito Filomeno, que tambm fala sobre a preocupao que Ccero, famoso poltico romano, tinha sobre a defesa do comprador, o qual invocou a clusula ex empto, a qual responsabilizava o vendedor por quaisquer vcios ou defeitos na coisa que vendeu [...] devendo, por isso mesmo, ou trocar a coisa, indenizar o comprador ou, ento, resilir o contrato [...] (FILOMENO, 2008, p. 05); as origens da garantia provem dessa clusula.

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De igual modo:
Tambm na Europa da Idade Mdia, designadamente na Frana e na Espanha, previam-se normas rigorosas e vexatrias para os adulteradores de substncias alimentcias, principalmente a manteiga e o vinho. Assim, por exemplo, na Frana, em 1481, o rei Lus XI baixou um dito que punia com banho escaldante quem vendesse manteiga com pedra no seu interior para aumentar o peso, ou leite com gua para inchar o volume. (FILOMENO, 2008, p. 06; grifo do autor).

Importante mencionar as codificaes antigas, pois, atravs da anlise delas, verifica-se que as sociedades j preocupavam-se com as questes pertinentes ao consumo. Ateno especial deve ser dada ao perodo posterior Revoluo Industrial, a qual iniciou-se no sculo XVIII, na Inglaterra, proporcionando profundas mudanas sociais, principalmente no que concerne produo de bens. Conforme relata Rizzatto Nunes (2011, p. 59), a partir da Revoluo Industrial, passou a haver a denominada produo homogeneizada, ou produo em srie, motivada pelo aumento populacional nas metrpoles, que, por sua vez, aumentou a demanda de produtos e servios, fazendo com que a indstria passasse a produzir mais, diminuindo os custos, aumentando a oferta e, consequentemente, atingindo mais pessoas. Ele afirma que tal modo de produo obteve xito, espalhando-se durante os sculos XIX e XX e solidificando-se no perodo da Segunda Guerra Mundial, vindo a ser implantado em todo o mundo. A produo em srie foi um dos principais fatores que colaborou para a criao de um novo sistema econmico mundial, chamado de globalizao, segundo Rizzatto Nunes (2011, p. 59). Com o advento das ideias neoliberais, no sculo XX, em conjunto com a globalizao, surgiu a sociedade de massa. Nessa sociedade, os indivduos so preteridos aos grupos e sociedades comerciais, que concentram os meios de produo, fazendo com que os indivduos sejam vistos como consumidores em potencial, pois houve, como j dito anteriormente, o aumento considervel de pessoas aptas a consumir. Nesse sentido:
[...] o neoliberalismo reduziu o indivduo a um mero consumidor, quando o que passa a ser priorizado no a liberdade da pessoa, mas a liberdade econmica das grandes organizaes que detm o poderio financeiro mundial [...]. (GIRON, 2008, sp.).

Surgiu, assim, fruto do capitalismo exacerbado, o modelo de consumo atual, em que h uma infinidade de pessoas aptas a consumir produtos e servios produzidos, disponibilizados em larga escala.

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Vale ressaltar que, com uma produo em grande escala, tambm foi convencionado um modelo contratual planejado de maneira igual produo, feito de forma unilateral, pelo fabricante, produtor ou prestador de servios, ao qual incube ao consumidor apenas aderi-lo, conforme Rizzatto Nunes (2011, p. 60) explana. Tal contrato de massa chamado de contrato de adeso, que ser abordado de maneira mais profunda mais adiante. Assim, o referido contrato:
[...] de adeso por uma caracterstica evidente e lgica: o consumidor s pode aderir. Ele no discute clusula alguma. Para comprar produtos e servios, o consumidor s pode examinar as condies previamente estabelecidas pelo fornecedor e pagar o preo exigido, dentro das formas de pagamento tambm prefixadas. (NUNES, 2011, p. 60).

Fica evidenciado que os indivduos, diante dos detentores dos meios produtivos e de quem os disponibiliza, chamados de fornecedores, representam a parte mais frgil da relao de consumo, como aponta Jos Geraldo Brito Filomeno:
[...] o consumidor vulnervel. Ou seja, diante do fornecedor, aquele que oferece produtos e servios no mercado, ele considerado a personagem menos informada, ao contrrio do fornecedor, que detm todas as informaes a respeito de seu produto ou do servio que presta. Alm disso, tem pouco ou quase nenhum poder diante de um conflito que possa surgir entre eles [...] (FILOMENO, 2008, p. 03).

Diante dessa fragilidade do consumidor, fez-se necessrio criar normas que pudessem no apenas regular as relaes de consumo, mas tambm oferecer proteo aos consumidores. Conforme expe Rizzatto Nunes (2011, p. 58), a proteo ao consumidor comeou nos Estados Unidos, pas que tem um grande domnio econmico no globo, no ano de 1890, com a lei antitruste americana, a denominada Lei Shermann. Apesar da vanguarda dos Estados Unidos com uma lei que protegia o consumidor em pleno sculo XIX, o movimento consumerista apenas ganhou flego na metade do sculo XX. Os movimentos dos frigorficos de Chicago, nos Estados Unidos da Amrica, do final do sculo XIX, vale dizer, como relata Jos Geraldo Brito Filomeno (2008, p. 07), foram de suma importncia para o movimento consumerista, pois atravs de tais movimentos, produto da luta dos trabalhadores dos frigorficos por melhores salrios e condies de trabalho, surgiu a Consumers League, em 1891, que evoluiu para a atual Consumers Union, importante associao que conscientiza os consumidores sobre seus direitos e patrocina aes judiciais individuais e coletivas, entre outras atividades.

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Na dcada de 60, surgiu uma grande organizao, fundamental para a disseminao dos direitos dos consumidores por todo o globo, como aponta Markus Samuel Leite Norat:
Em 1960 surgiu a IOCU Organization of Consumers Unions, que foi inicialmente constituda por organizaes de cinco pases: Austrlia, Blgica, Estados Unidos, Holanda e Reino Unido. Atualmente a IOCU designada como CI Consumers International, uma federao mundial de grupos de consumidores que atua em 115 pases distribudos por todos os continentes do Planeta e congrega mais de duzentas e vinte associaes de proteo e defesa do consumidor. Inclusive, o Brasil representado na Consumers International atravs do IDEC Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor e pelo PROCON. A organizao reconhecida pela ONU Organizao das Naes Unidas. (NORAT, 2011, sp.; grifo do autor).

Na mesma dcada, um importante passo para a solidificao dos direitos dos consumidores foi dado quando John F. Kennedy, ento presidente dos Estados Unidos, em 15 de maro de 1962, encaminhou para o Congresso do seu pas uma mensagem que reconhecia os direitos do consumidor e afirmava que os consumidores formam o maior grupo econmico, de acordo com Markus Samuel Leite Norat (NORAT, 2011, sp.). Quatro direitos fundamentais foram indicados na mensagem de John F. Kennedy:
[...] direito segurana (os consumidores devem ser protegidos da comercializao de produtos que sejam prejudiciais a sua sade ou vida); direito informao (os consumidores devem receber todos os dados que precisam para fazer suas escolhas, cobe-se assim, as prticas fraudulentas ou enganosas em informaes, publicidades, rotulagens, ou de outras prticas); direito escolha (deve-se assegurar ao consumidor, sempre que possvel, o acesso a uma variedade de produtos e servios a preos competitivos; nas indstrias em que a concorrncia no exequvel e os regulamentos governamentais substituveis, uma garantia de qualidade satisfatria e servios a preos justos) e o direito de ser ouvido (dar a devida ateno aos interesses dos consumidores na formulao da poltica do Governo e um tratamento justo e rpido nos tribunais administrativos). Esta declarao apresentou tal importncia para o movimento consumerista que se passou a comemorar nesta data o Dia Internacional dos Direitos do Consumidor. (NORAT, 2011, sp.; grifo meu).

A referida mensagem de John F. Kennedy, chamada de Declarao dos Direitos do Consumidor, inspirou a criao da Resoluo n 39/248, de 10 de abril de 1985, da ONU Organizao das Naes Unidas, que trata das [...] principais diretrizes que devem ser adotadas, no plano universal, com vistas defesa e proteo efetivas dos consumidores. (FILOMENO, 2008, p. 08). Conforme aduz Jos Geraldo Brito Filomeno, a Resoluo n 39/248, da ONU, traou uma poltica geral de proteo ao consumidor, visando proteger o consumidor quanto a prejuzos relativos sua sade e segurana, seus interesses econmicos, fornecer informaes

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adequadas a ele, efetivar as possibilidades de ressarcimento aos consumidores, garantir a formao de grupos formados por estes, alm de outras organizaes de relevncia. Ainda, foi estabelecido no Seminrio Regional Latino-Americano e do Caribe sobre Proteo do Consumidor, tambm da ONU, ocorrido em maro de 1987, em Montevidu, no Uruguai, uma lei-tipo [...] sobre o qual cada pas poderia montar o seu cdigo de defesa do consumidor (FILOMENO, 2008, p. 08 e 09). Aps todos esses entendimentos, a respeito do direito do consumidor, ocorridas a partir da segunda metade do sculo XX, ficou claro que tal direito de extrema importncia no ordenamento jurdico dos Estados modernos. Bem fala Antonio Prudente de Almeida Neto sobre a questo:
[...] pode-se afirmar que a importncia do direito do consumidor como componente dos ordenamentos jurdicos nacionais como tambm dos acordos internacionais firmados entre as naes desenvolvidas e as ditas em desenvolvimento deve ser compreendida a partir da existncia de uma hegemonia inconteste do sistema econmico capitalista e, por conta disso, da necessria interveno dos Estados no ambiente desse sistema (mercado), no intuito de corrigir o desequilbrio existente nas relaes de consumo a partir da proteo dos sujeitos mais fracos. (NETO, 2010, sp.).

1.2

O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

Apesar do Brasil, at o final da dcada de 80 do sculo XX, no ter uma lei consumerista especfica, j dispunha de algumas leis que, de certa forma, disciplinavam questes pertinentes ao direito do consumidor, como afirma Eduardo Oliveira Ferreira (2007, sp.), que destaca o Decreto-Lei n 22.626, de 07 de Abril de 1933, conhecido como Lei da Usura, o Decreto-Lei n 869, de 18 de novembro de 1938, que versava sobre crimes contra a economia popular, a lei Delegada n 4, de 26 de setembro de 1962, que tratava da interveno no domnio econmico por parte do Estado para o asseguramento da livre distribuio de produtos necessrios ao consumo da populao e a Lei n 4.137/1962, de Represso ao Abuso do Poder Econmico, que trouxe alguns benefcios ao consumidor, como a criao do CADE Conselho Administrativo de Defesa Econmica. Por no ter uma lei de consumo especfica, o Brasil passou praticamente todo o sculo XX adotando as regras do Cdigo Civil, de 1916, baseado na tradio do direito civil europeu,

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do sculo XIX, para as relaes de consumo, conforme a afirmao de Rizzatto Nunes (2011, p. 58). Nesse sentido, observa o relatrio do Senado, em comemorao aos 20 anos de vigncia do CDC Cdigo de Defesa do Consumidor:
Antes da edio do Cdigo, a base jurdica para a defesa ao consumidor era a mesma aplicvel a qualquer contrato privado ou a qualquer relao entre pessoas, naturais ou jurdicas, submetidas s leis brasileiras. A relao de consumo no diferia de qualquer outro negcio jurdico. Havia meios para coibir as violaes perpetradas no mercado de consumo, mas com fundamento to-somente nas normas comuns de direito civil, comercial ou penal, alm de diplomas esparsos sobre alguns setores especficos. (RELATRIO: 20 anos de vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, 2010, sp.).

Uma medida crucial para a concretizao dos direitos do consumidor, no Brasil, foi a promulgao da Constituio Federal de 1988, que estabeleceu, entre inmeras inovaes para a sociedade brasileira, no seu artigo 5, inciso XXXII, que o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor (BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, 2011, sp.). Importante salientar que, por tal dispositivo estar no Captulo I do Ttulo II, da Carta Magna, que trata Dos Direitos e Garantias Fundamentais e, mais especificamente, dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos, uma clusula ptrea, insuscetvel de emenda, conforme o art. 60, 4, inciso IV, da mesma, como relata Jos Geraldo Brito Filomeno (2008, p. 13). A Constituio Federal, no mesmo sentido, quando trata da ordem econmica, em seu artigo 170, enuncia que determinados princpios devem ser observados, para que seja assegurado a todos existncia digna, dentre eles a defesa do consumidor (BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, 2011, sp.). Para Jos Geraldo Brito Filomeno (2008, p. 13), a defesa do consumidor no deve ser entendida como um dos princpios da ordem econmica, mas como o fim que esta visa. A Carta Magna ainda, em seu art. 175, tambm se refere aos direitos dos consumidores, quando trata dos servios pblicos sob regime de concesso ou permisso:
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso;

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II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado. (BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, 2011, sp.; grifo meu).

Finalmente, o artigo 48, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, disps que deveria ser elaborado, dentro de 120 dias, contados a partir da promulgao da Constituio, pelo Congresso, o Cdigo de Defesa do Consumidor (FILOMENO, 2008, p. 14). Em 11 de setembro de 1990, foi sancionada a lei n 8.078, denominada Cdigo de Defesa do Consumidor, a fim de assegurar os direitos do consumidor, bem como disciplinar as relaes jurdicas de consumo. Antonio Prudente de Almeida Neto, de maneira acertada afirma que:
[...] a criao do Cdigo de Defesa do Consumidor no decorreu de mera convenincia legislativa, mas sim, da obedincia do Poder Legislativo vontade do Poder Constituinte, traduzida em expresso comando constitucional (art 5, XXXII da CF/1988 c/c art. 48 do ADCT). (NETO, 2010, sp.).

Tal afirmao pode ser confirmada atravs da leitura do artigo 1, do referido cdigo, o qual dispe que:
[...] o presente cdigo estabelece normas de proteo e defesa do consumidor, de ordem pblica e interesse social, nos termos dos arts. 5, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituio Federal e art. 48 de suas Disposies Transitrias. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.).

Com a criao do Cdigo de Defesa do Consumidor, em 1990, o direito do consumidor, apesar de antes j ter certo amparo no ordenamento jurdico brasileiro, veio a afirmar-se como disciplina jurdica autnoma. Sobre o CDC, Rizzatto Nunes afirma, que ele:
[...] um subsistema jurdico prprio, lei geral com princpios especiais voltada para a regulao de todas as relaes de consumo, to caras sociedade de massas contempornea e representando o mais importante e largo setor da economia. (NUNES, 2011, p. 160).

Da mesma forma, a lei consumerista brasileira pode ser considerada:

[...] muito mais do que um conjunto de normas inovadoras, em diversos aspectos do direito, muito mais uma filosofia de ao, eis que traa uma poltica ou um conjunto de diretrizes que devem ser seguidas para que o

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consumidor seja efetivamente protegido e defendido. (FILOMENO, 2008, p. 15).

Conforme aduz Paulo R. Roque A. Khouri (2009, p. 19), o CDC [...] apresenta-se, na doutrina, como um microssistema jurdico, absolutamente autnomo em relao ao cdigo civil[...], que era anteriormente utilizado, como j dito, para regular as relaes consumeristas, no Brasil, [...] ou a qualquer lei, inclusive, com princpios s a ele aplicveis. Tais princpios, de acordo com Rizzatto Nunes (2011, p. 157), so estabelecidos, no cdigo, ao longo de seus captulos e sees, os quais so:
[...] o do protecionismo e do imperativo de ordem pblica e interesse social, que permite, por exemplo, que o magistrado aplique regras legais ex officio (art. 1); o da vulnerabilidade (art. 4, I); o da hipossuficincia (art. 6, VIII); o do equilbrio e da boa-f objetiva (art. 4, III); o do dever de informar (art. 6, III); o da reviso das clusulas contrrias (art. 6, V); o da conservao do contrato (art. 6, V); o da equivalncia (art. 4, III, c/c o art. 6, II); o da transparncia (art. 4, caput) e o da solidariedade (pargrafo nico do art. 7). (NUNES, 2011, p. 157).

Faz-se mister abordar o princpio relacionado ao protecionismo do consumidor, de incio, haja vista a prpria introduo ao CDC (BRASIL, Lei n 8.078/90, 2011, sp.) deixar claro que tal lei trata sobre a proteo ao consumidor. Isso leva ao entendimento que [...] todas as normas institudas no CDC tem como princpio e meta a proteo e a defesa do consumidor (NUNES, 2011, p. 160). Como j dito, a proteo ao consumidor deve-se ao fato desse ser considerado vulnervel, mais fraco, em relao ao sistema econmico capitalista vigente. Diante de todas as inovaes trazidas com o CDC, resta claro que o mesmo veio beneficiar os consumidores, que, nas palavras supracitadas de John F. Kennedy, formam o maior grupo econmico. A respeito das conquistas trazidas com a Lei n 8.078/90, brilhantemente expressa Eduardo Oliveira Ferreira, que diz que:
Com a codificao e organizao jurdica do Direito do Consumidor, os brasileiros conseguiram conquistas de maiores garantias e respeito frente aos fornecedores de produtos. O Direito do Consumidor se tornou um ramo muito estudado pelos juristas e pelos interessados por ter demonstrado cada vez mais sua funo social dignamente constitucional. (FERREIRA, 2007, sp.).

Certo que os legisladores brasileiros, poca, empenharam-se em criar o Cdigo de Defesa do Consumidor, pois o mesmo se mostra bem completo e inovador, servindo de exemplo a outros pases:

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Depois do Cdigo, o Brasil consolidou-se como uma referncia na proteo do direito dos consumidores em nvel mundial, seja servindo como paradigma para legislaes estrangeiras, seja pelas aes de seus rgos e entidades de defesa do consumidor que, frequentemente, tm notoriedade internacional. (RELATRIO: 20 anos de vigncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, 2010, sp.).

1.3

CONCEITOS BASILARES DA LEI CONSUMERISTA

O legislador, quando na criao da Lei n 8.078/90, Cdigo de Defesa do Consumidor, resolveu trazer no prprio texto legal a definio, bem elaborada, dos sujeitos e objetos da relao de consumo, conceituando consumidor, fornecedor, produto e servio, logo no Ttulo I, em seu Captulo I, que trata, respectivamente, Dos Direitos do Consumidor e Das Disposies Gerais (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). Todavia, para o melhor entendimento dos conceitos trazidos pelo cdigo, tambm necessria a breve anlise do que a doutrina traz a respeito desses.

1.3.1 Consumidor

A princpio, vale dizer, que consumidor, em um conceito simplista, [...] a pessoa que compra para uso prprio gneros ou mercadorias. (CONSUMIDOR, In: Dicionrio Online de Portugus, 2012, sp.), tal definio, conforme dito, muito simples e no se adequa ao que a legislao consumerista trata a respeito do que consumidor. O CDC, em relao a quem consumidor, dispe em seu artigo 2 que:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.).

A anlise do conceito de consumidor deve comear a partir da anlise do caput do supracitado artigo. Pessoa fsica deve ser entendida como:

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[...] qualquer pessoa natural, que compra produtos ou contrata servios, visando ao atendimento de uma necessidade pessoal, ou de seu grupo familiar, ou ainda para oferecer como presente a outrem. (FILOMENO, 2008, p. 26).

Enquanto pessoa jurdica :

[...] uma entidade fictcia criada pelo direito, a congregar pessoas fsicas, com ou sem a constituio de um patrimnio social, mas sempre com um fim definido em seus atos constitutivos, de cunho lucrativo ou no, tambm pode ser considerada consumidora, desde que, assim como a pessoa fsica, seja destinatria final de determinado produto ou servio. (FILOMENO, 2008, p. 26).

Afirma Rizzatto Nunes que, a respeito de pessoa jurdica, [...] a norma no faz distino, trata-se de toda e qualquer pessoa jurdica, quer seja uma microempresa, quer seja uma multinacional, pessoa jurdica civil ou comercial, associao, fundao, etc. (NUNES, 2011, p. 162). O verbo empregado na lei adquirir, o qual deve ser interpretado no seu sentido mais amplo, de obter, a ttulo gratuito ou oneroso. Rizzatto Nunes expe que consumidor tanto quem efetivamente adquire, obtm, o produto ou servio, como tambm aquele que, mesmo no o tendo adquirido, utiliza-o ou o consome; para melhorar o entendimento a respeito disso, ele exemplifica, dizendo que [...] se uma pessoa compra cerveja para oferecer aos amigos numa festa, todos aqueles que a tomarem sero considerados consumidores. (NUNES, 2011, p. 162); tal modalidade de consumidor chamada de consumidor por equiparao A compreenso do termo destinatrio final, citado no referido artigo de extrema importncia para o entendimento de quem pode ser considerado consumidor, principalmente em questes referentes pessoa jurdica. Quanto a isso, Paulo R. Roque A. Khouri, diz que [...] pela leitura do artigo, depreende-se que no basta que o cidado retire o produto do mercado, importa que ele o utilize como destinatrio final. (KHOURI, 2009, p. 34). A respeito disso, Jos Geraldo Brito Filomeno, afirma:
[...] se o produto ou servio atende a uma necessidade efetiva ou imposta a uma pessoa jurdica e no so utilizados como insumos, componentes, ou valor agregado a outros produtos ou servios, ento ser ela, tambm, consumidora, tal qual uma pessoa fsica. (FILOMENO, 2008, p. 26).

Pode-se destacar duas correntes que explicam a destinao final, tratado no art. 2, do CDC, sendo elas: a maximalista e a finalista. A controvrsia, entre as duas correntes, d-se, pois, para os adeptos da corrente maximalista, o destinatrio final o destinatrio ftico, ou

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seja, aquele quem procedeu a retirada do produto da cadeia de fornecimento, como aduz Jlio Moraes Oliveira (2010, sp.). Pode-se dizer que a corrente maximalista adota uma noo objetiva de consumidor:
[...] pois o que interessa o objeto da relao. Para os defensores desta corrente, a destinao dada ao produto irrelevante, um posicionamento mais abrangente, aceitam, inclusive, a relao de consumo entre dois profissionais. (OLIVEIRA, 2010, sp.).

De outro lado, esto os adeptos da corrente finalista, que defendem uma noo subjetiva de consumidor e discordam que profissionais que adquirem o produto, para ser usado no exerccio de sua funo, seja consumidor, afirmando:
[...] ser o destinatrio final aquele que retira o produto do mercado e d a ele uma destinao final de uso, isto , o consome na cadeia produtiva uma noo subjetiva de consumidor, pois aqui o sujeito da relao fundamental, enquadra-se nesta definio o destinatrio ftico e econmico da cadeia, ou seja, o produto consumido para uso prprio e no destinado a qualquer outro beneficiamento posterior. A teoria finalista pura retira do conceito de consumidor a relao existente entre dois profissionais. (OLIVEIRA, 2010, sp.).

O STJ, atualmente, tem adotado a teoria finalista, para o entendimento de destinatrio final que caracteriza o consumidor, e tem levado em considerao a vulnerabilidade dele, baseado no art. 4, inciso I, do CDC, principalmente no que concerne pessoa jurdica, [...] pois a lgica de todo o sistema consumerista justamente proteger o vulnervel, seja ele pessoa jurdica ou pessoa fsica., como afirma Jlio Moraes Oliveira (2010, sp.), salientando que, no caso concreto, a pessoa jurdica deve demonstrar sua vulnerabilidade. importante ressaltar que a lei consumerista no apenas se atm ao seu art. 2, para tratar do conceito de consumidor. O CDC tambm traz mais trs conceitos de consumidor, que so os chamados consumidores por equiparao, no pargrafo nico, do art. 2, e nos artigos 17 e 29. O artigo 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu pargrafo nico, expressa que equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). Com tal disposio, o legislador percebeu que era necessrio tratar o consumidor coletivamente, no apenas individualmente, ainda que de forma indeterminvel, mas desde que tenha intervindo nas relaes de consumo. Paulo R. Roque A. Khouri, quanto a isso, afirma que [...] contra os abusos cometidos pelo contrato de massa, que o contrato

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de adeso, o legislador deu ao consumidor um direito coletivo ou de massa (KHOURI, 2009, p. 40). O art. 17, da lei consumerista, equipara o consumidor s vtimas do acidente de consumo, as quais foram atingidas pelo evento danoso, mesmo que no tenham sido consumidoras diretas. Bem exemplifica Rizzatto Nunes sobre isso, quando diz que:
[...] na queda de um avio, todos os passageiros (consumidores do servio) so atingidos pelo evento danoso (acidente de consumo) originado no fato do servio da prestao do transporte areo. Se o avio cai em rea residencial, atingindo a integridade fsica ou o patrimnio de outras pessoas (que no tinham participado da relao de consumo), estas so, ento, equiparadas ao consumidor, recebendo todas as garantias legais institudas no CDC. (NUNES, 2011, p. 173).

A respeito do que expressa o art. 29, do CDC, sobre consumidor, Paulo R. Roque A. Khouri afirma que:
[...] justamente por ser equiparado a consumidor, no exigida a efetiva aquisio de bens e [sic] servios. O simples fato de poder vir a contratar, estando exposto a uma prtica abusiva, suficiente para merecer proteo at mesmo por meio das chamadas aes coletivas, de que trata o art. 81 do CDC. (KHOURI, 2009, p. 41 e 42).

1.3.2 Fornecedor

O CDC traz o conceito de fornecedor atravs da redao do art. 3, caput, do CDC. Com a leitura da redao desse texto legal, pode-se verificar que podem ser fornecedoras todas as pessoas capazes, fsicas ou jurdicas, bem como os entes despersonalizados. Vale dizer que o rol de atividades elencadas exemplificativo, no se exaurindo no texto legal. Fornecedor aquele que coloca [...] produtos e servios no mercado, disposio dos consumidores. (FILOMENO, 2008, p. 32), mas deve estar presente, na sua figura, o elemento da profissionalidade, como tambm o da habitualidade da sua atividade econmica, de acordo com Paulo R. Roque A. Khouri (2009, p. 46). Nas palavras de Paulo R. Roque A. Khouri:
No basta a simples existncia de um contrato de compra e venda ou de prestao de servios para que aquele que adquiriu o bem ou servio seja protegido pelo CDC. Ainda que tenha adquirido o bem ou servio o tenha feito como consumidor, ou seja, para um uso no profissional, pode no

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haver nessa relao uma relao jurdica de consumo. que, se quem lhe forneceu o bem ou servio no se encaixa no conceito de fornecedor, no haver relao de consumo e, por conseguinte, no haver como acionar o CDC. (KHOURI, 2009, p. 46).

O art. 3, caput, do CDC, traz que fornecedor [...] toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados [...] (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.), assim, importante dizer o que se entende sobre tais itens. A pessoa fsica fornecedora pode ser o profissional liberal, que recebeu uma proteo especial do CDC, tratada no 4, do art. 14, pois no deve responder por responsabilidade objetiva, mas culpa, em caso de danos em decorrncia de defeitos da prestao de servio ou do produto; tambm pode ser aquela pessoa que vende produtos, sem ter-se estabelecido como pessoa jurdica; e aquela que, mesmo sem ser caracterizada como profissional liberal, presta servios, a exemplo do eletricista, conforme explica Rizzatto Nunes (2011, p. 178). Quanto pessoa jurdica considerada fornecedora, o artigo supracitado claro em afirmar que toda pessoa jurdica, seja ela pblica ou privada, nacional ou estrangeira pode ser considerada fornecedora, desde que atendidos os critrios j abordados. A respeito da pessoa estrangeira, citada na redao do art. 3, Rizzatto Nunes diz que a referncia a ela no artigo:
[...] tem relevo na hiptese da pessoa jurdica admitida como estrangeira em territrio nacional e que, nessa qualidade, presta servios ou vende produtos. Por exemplo, a companhia area que aqui faz escala ou a companhia teatral estrangeira que vem ao Pas para apresentaes. (NUNES, 2011, p. 177).

No que diz respeito pessoa jurdica pblica, o CDC afirma que essa pode ser considerada fornecedora. Com a anlise do art. 6, inciso X, da lei consumerista, que garante ao consumidor a prestao de servios pblicos em geral, de forma adequada e eficaz, entende-se que o Estado pode ser considerado fornecedor. O art. 22, do CDC, tambm expressa que o Estado, representado pelos [...] rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento [...] (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.) deve prestar servios pblicos eficientes. Sobre o tema, Paulo R. Roque A. Khouri defende que o CDC tratou o Estado como um fornecedor equiparado, porque:
[...] mesmo no obtendo remunerao alguma pelos seus servios prprios, ou no necessitando a prestao desses servios da celebrao de qualquer contrato, o Estado obrigado a prest-los indistintamente a todos os cidados, contribuintes ou no. A Lei n 8.078/90 a ele se refere como

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fornecedor tanto nos arts. 3 e 6, X, como no art. 22, sem excepcionar servio pblico prprio de imprprio. (KHOURI, 2009, p. 50).

Em relao a ente despersonalizado, Rizzatto Nunes diz que pode ser a massa falida, a pessoa jurdica quebrada com a continuidade das atividades e as pessoas jurdicas de fato que [...] sem constituir uma pessoa jurdica, desenvolvem, de fato, atividade industrial, comercial, de prestao de servios etc. (NUNES, 2011, p. 177), a exemplo do camel. Pode-se concluir, ento, que fornecedor :
Aquele que oferece ao mercado, habitualmente, bens e servios visando ao lucro, que participa da cadeia produtiva, ou pratica alguns atos dentro desta cadeia, seja produzindo diretamente, ou distribuindo, ou simplesmente intermediando o fornecimento de bens e servios. E, para que assim seja enquadrado, no importa que seja nacional ou estrangeiro, pblico ou privado, pessoa jurdica regularmente constituda ou no (entes despersonalizados). O que vai importar para o conceito de fornecedor que ele esteja oferecendo bens e servios, com habitualidade e profissionalidade, ao mercado. (FILOMENO, 2008, p. 47).

1.3.3 Produto

O 1, do art. 3, do CDC, expressa que [...] produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). Rizzatto Nunes aduz que:
Esse conceito de produto universal nos dias atuais e est estreitamente ligado ideia do bem, resultado da produo no mercado de consumo das sociedades capitalistas contemporneas. vantajoso seu uso, pois o conceito passa a valer no meio jurdico e j era usado por todos os demais agentes do mercado (econmico, financeiro, de comunicaes etc.). (NUNES, 2011, p. 179).

De acordo, ainda, com Rizzatto Nunes (2011, p. 180), o texto legal visa garantir o asseguramento da relao jurdica de consumo na realizao de toda e qualquer compra e venda, pretendendo que nada lhe escape. Vale dizer que, segundo ele, inclusive o produto gratuito, entregue como amostra grtis abarcado pela lei consumerista, resguardando os direitos do consumidor (NUNES, 2011, p. 183).

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1.3.4 Servio

A definio de servio est expressa no 3, do art. 3, do CDC, in verbis:

[...] servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.).

Segundo Jos Geraldo Brito Filomeno, [...] o Cdigo de Defesa do Consumidor abrange todo e qualquer tipo de servio, entendido como uma utilidade usufruda pelo consumidor e prestada por um fornecedor determinado, num facere (fazer) (FILOMENO, 2008, p. 34). Deve-se atentar para o final da redao do artigo, pois dispe que esto excetuadas as relaes de carter trabalhista; assim, tais relaes no podem ser consideradas como servios prestados no mbito da legislao consumerista.

1.3.5 Relao de consumo

Aps definido o que consumidor, fornecedor, produto e servio, pode-se ento dizer o que a relao de consumo. A relao de consumo a relao jurdica entre o fornecedor de um lado e o consumidor do outro, em polos distintos, que so as partes de tal relao, os sujeitos ou personagens, estando presente, tambm, o objeto, que pode ser produto, servio, ou ambos. Paulo R. Roque A. Khouri afirma que na relao de consumo:
[...] deve estar presente um consumidor, como destinatrio final de bens e servios, e um fornecedor, que com habitualidade e profissionalidade fornece bens e servios ao mercado. (KHOURI, 2008, p.33).

A importncia da identificao da relao jurdica de consumo abordada por Daniel Diniz Manucci, que afirma que:
[...] a importncia de se identificar uma relao de consumo dentro de um negcio jurdico est no fato de poder se estabelecer com preciso a competncia para a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor como

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corpo legal para dirimir os conflitos, pois se configurada tal relao o consumidor poder experimentar todas as vantagens relativas sua aplicao. (MANUCCI, 2000, sp.).

Tem-se ento que o Cdigo de Defesa do Consumidor uma norma especial e que, para que ela seja aplicada ao caso concreto, faz-se necessrio que os sujeitos da relao estejam dentro dos critrios estabelecidos pelo CDC, enquadrando-se como consumidor, de um lado, e fornecedor do outro. De outra, caso as partes no preencham os requisitos, restar evidenciada uma relao jurdica civil, na qual aplica-se as disposies do Cdigo Civil, que disciplina tal relao.

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O CONTRATO

2.1 CONCEITUAO

Contratar uma tarefa bem mais corriqueira do que se possa imaginar a princpio. O contrato est presente na vida das pessoas de forma quase onipresente, pois em vrios momentos, ao longo do dia, costuma-se contratar, o que to comum que, muitas vezes, no se percebe que o est fazendo. Por isso, entender o contrato de suma importncia, principalmente quando estuda-se relaes jurdicas, em especial as relaes jurdicas de consumo, foco deste trabalho. O contrato nasceu da realidade social e vem sendo moldado desde a poca do Imprio Romano e sua existncia, principalmente do contrato de troca econmica, a exemplo do de compra e venda, tem forte impacto na atual sociedade de consumo (MARQUES, 2011, p. 56). Devido sua relevncia social, faz-se necessrio compreender e, para isso, incluir, tambm, a tentativa de conceituar o contrato. O Cdigo Civil de 2002 disciplina os contratos no Ttulo V Dos Contratos em Geral, que trata sobre aspectos gerais desses, e no Ttulo VI Das Vrias Espcies de Contratos, que versa sobre as diversas espcies de contrato (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp). Pode-se dizer, de incio, nas palavras de Carlos Roberto Gonalves, que o contrato [...] a mais comum e a mais importante fonte de obrigao, devido s suas mltiplas formas e inmeras repercusses no mundo jurdico. (GONALVES, 2009, p. 01). Obrigao, por sua vez, pode ser entendida como [...] um vnculo de direito pelo qual algum pode ser constrangido a dar, fazer ou no-fazer alguma coisa. (MILHOMENS e ALVES, 2005, p. 05). Deve-se ressaltar que, ao falar de contrato, este vnculo torna-se existente atravs da manifestao da vontade das partes; manifestao esta com intuito de gerar efeitos jurdicos desejados. Assim, pode-se afirmar que o contrato espcie de negcio jurdico, que, por sua vez, [...] a manifestao de vontade, emitida em obedincia aos seus pressupostos de existncia, validade e eficcia, com o propsito de produzir efeitos admitidos pelo ordenamento jurdico, pretendidos pelo agente. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 53). A natureza jurdica do contrato, portanto, de negcio jurdico e, para sua formao, h a necessidade da participao de, pelo menos, duas partes, tratando-se, assim, em regra, de

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um negcio jurdico bilateral ou plurilateral (GONALVES, 2009, p. 02), no qual ocorre o acordo de vontades e mtua obrigao de cumprir o acordado, sendo gerados direitos e obrigaes para os sujeitos. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho definem o contrato de uma maneira bastante moderna e direta, quando dizem que contrato :
[...] um negcio jurdico por meio do qual as partes declarantes, limitadas pelos princpios da funo social e da boa-f objetiva, autodisciplinam os efeitos patrimoniais que pretendem atingir, segundo a autonomia das suas prprias vontades. (GAGLIANO e STOLZE, 2011, p. 47; grifo dos autores).

Por tratar-se de negcio jurdico, o contrato deve ser analisado sob diferentes planos, os quais so o da existncia, o da validade e o da eficcia. O primeiro diz respeito ao surgimento do negcio jurdico, que deve atender a requisitos mnimos, os quais so: a manifestao da vontade; um agente para manifestar a vontade; o objeto, que a prestao da relao obrigacional a qual foi estabelecida, referindo-se atividade a ser desenvolvida ou no bem da vida colocado em circulao; e a forma para a sua exteriorizao, que se trata do veculo de conduo da vontade, podendo ser de maneira oral, escrita, mmica, etc. Estando presentes tais elementos, pode-se afirmar que o contrato, enquanto negcio jurdico, existe (GAGLIANO E PAMPLONA, 2011, p. 55 e 56). O plano da validade do contrato, que refere-se a identificar se ele vlido, segundo Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2009, p. 56 e 57), depende da existncia de alguns pressupostos, como o da manifestao da vontade de maneira livre e de boa-f, que, sobre esta, Claudia Lima Marques (2011, p. 60) afirma que, para haver um contrato vlido, que seja fonte de obrigaes e direitos, imprescindvel que a vontade seja livre, real, isenta de quaisquer vcios ou defeitos; da capacidade do agente, no apenas a genrica, mas tambm a que possibilita o agente a protagonizar certos tipos de contrato, o que chamado de legitimidade, sem a qual o negcio pode ser considerado nulo; a idoneidade do objeto do contrato, que se manifesta quando esse [...] lcito (ou seja, no proibido pelo Direito e pela Moral), possvel (jurdica e fisicamente) e determinado ou determinvel (com os elementos mnimos de individualizao que lhe permitam caracteriz-lo). (GAGLIANO e PAMPLONA, 2009, p. 57); e a adequao da forma, que deve ser prescrita ou no defesa em lei, podendo-se exemplificar quando a lei determina um tipo especfico, para que o contrato seja considerado vlido, como o da escritura pblica registrada, quando na transferncia de imvel com valor superior a trinta salrios mnimos, por exemplo, conforme o art. 108 c/c o

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art. 166, do Cdigo Civil de 2002 (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp.), que se no respeitado ser considerado invlido, nulo. Interessante que se d uma especial ateno forma do contrato, requisito de validade do negcio jurdico, j mencionado, pois esta est diretamente relacionada ao que foi expresso no incio deste captulo, quando se afirmou que as pessoas comumente contratam sem nem ao menos perceberem que o fazem. Isto se deve forma do contrato, que, segundo Carlos Roberto Gonalves (2009, p. 18 e 19), em regra, livre, no ordenamento jurdico do Brasil; tal forma se d atravs da manifestao da vontade por qualquer meio, no obrigatoriamente imposto pela lei, podendo ser atravs de escrito pblico ou particular, palavra escrita ou falada, ou at mesmo atravs de gestos ou mmicas, etc. O contrato, todavia, pode ser firmado de forma escrita, pblica ou particular, ou verbal, a no ser nos casos especificados pela lei, que, para garantir maior segurana e seriedade ao negcio, exige a forma escrita, pblica ou particular, adotando a forma especial ou solene, como a exemplo da escritura pblica, anteriormente citada. Gonalves (2009, p. 19) ainda afirma existir a forma contratual, que a convencionada pelas partes, expondo que, mediante conveno, os contratantes podem determinar que o instrumento pblico se torne necessrio para a validade do negcio. A preferncia pela liberalidade de forma do contrato, feita pelo legislador, pode ser constatada atravs da leitura do art. 107, do Cdigo Civil de 2002, que diz que a validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp.). Diante desta liberalidade de forma que, muitas vezes, contrata-se sem perceber, a exemplo de quando um estudante pega um nibus para se locomover sua faculdade, efetivando, assim, um contrato, em que ele cumpre a sua obrigao pecuniria, ao pagar o transporte, e a empresa de nibus cumpre a sua obrigao, de fazer, no caso, ao prestar o servio de locomoo. De acordo, ainda, com Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2009, p. 58), o ltimo plano, do negcio jurdico, a ser analisado, diz respeito ao da eficcia, que est relacionado aos elementos acidentais que podem limitar a produo imediata de efeitos ou mesmo cess-los, mesmo sendo o negcio jurdico existente e vlido, sendo eles: o termo, que trata-se de evento futuro e certo, o qual pode ser inicial (quando prorroga o comeo da produo de efeitos) ou final (quando faz tais efeitos cessarem); a condio, tratando-se de evento futuro e incerto, podendo ser suspensiva (que, quando ocorre, pode iniciar a produo de efeitos) ou resolutiva (que, ao ocorrer, cessa os efeitos); e o modo ou encargo, que [...] determinao acessria acidental de negcios jurdicos gratuitos, que impe ao beneficirio

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da liberalidade um nus a ser cumprido, em prol de uma liberalidade maior. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2009, p. 58). Alm das condies j abordadas, sobre a existncia, validade e eficcia do contrato, esse tambm norteado por vrios princpios, podendo-se destacar o da autonomia da vontade, do consensualismo, da relatividade dos efeitos, da obrigatoriedade e da boa-f.
Quanto ao primeiro princpio elencado, o da autonomia da vontade, Carlos Roberto Gonalves expressa que: [...] se alicera exatamente na ampla liberdade contratual, no poder dos contratantes de disciplinar os seus interesses mediante acordo de vontades, suscitando efeitos tutelados pela ordem jurdica. Tm as partes a faculdade de celebrar ou no contratos, sem qualquer interferncia do Estado. (GONALVES, 2009, p. 20).

O prprio Gonalves (2009, p. 22), contudo, entende que a liberdade de contratar tem tido limitaes, a comear pela faculdade de contratar e de no contratar, pois [...] a vida em sociedade obriga as pessoas a realizar, freqentemente [sic], contratos de toda espcie, [...] como o de transporte, [...] de fornecimento de bens e servios pblicos (energia eltrica, gua, telefone, etc.) (GONALVES, 2009, p. 22). Da mesma forma, segundo ele, existem restries quanto escolha do outro contraente e do estabelecimento do contedo do contrato, tendo esta ltima [...] limitaes determinadas pelas clusulas gerais, especialmente as que tratam da funo social do contrato e da boa-f objetiva, do Cdigo de Defesa do Consumidor e, principalmente, pelas exigncias e supremacia da ordem pblica [...] (GONALVES, 2009, p. 23). Sobre o princpio do consensualismo, pode-se dizer que, para o aperfeioamento do contrato, basta o acordo de vontades, pois decorre da concepo moderna na qual o contrato resulta do consenso, independendo da entrega da coisa, sendo esta ltima parte de outra fase, a do cumprimento das obrigaes que so assumidas pelas partes contratantes (GONALVES, 2009, p. 25). O princpio da relatividade dos efeitos faz com que, em regra geral, os contratos s gerem [...] efeitos entre as prprias partes contratantes, razo por que se pode afirmar que a sua oponibilidade no absoluta ou erga omnes, mas, to somente, relativa [...] (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 76). Assim, interessam apenas s partes as disposies do contrato, exceto em caso de estipulao em favor de terceiro e do contrato com pessoa a declarar (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 76).

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Os dois ltimos princpios elencados, o da obrigatoriedade e o da boa-f sero retratados de forma mais abrangente, mais frente, devido relevncia para o entendimento da questo contratual nas relaes jurdicas de consumo.

2.2 PACTA SUNT SERVANDA E A TEORIA CLSSICA DO CONTRATO

Pacta sunt servanda a denominao clssica do princpio da obrigatoriedade ou da fora obrigatria do contrato. Tal princpio tem grande valor, pois, sem ele, a palavra dos homens careceria de fora jurdica, o que prejudicaria a segurana das relaes contratuais (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 74). Segundo Claudia Lima Marques:
A ideia de fora obrigatria dos contratos significa que, uma vez manifestada a vontade, as partes esto ligadas por um contrato, tm direitos e obrigaes e no podero se desvincular, a no ser atravs de outro acordo de vontades ou pelas figuras da fora maior e do caso fortuito (acontecimentos fticos externos e incontrolveis pela vontade do homem). Esta fora obrigatria vai ser reconhecida pelo direito e vai se impor ante a tutela jurisdicional. (MARQUES, 2011, p. 68).

A justificativa para a aplicao de tal princpio nos contratos, que explanada por Carlos Roberto Gonalves (2009, p. 28), seria a de que no estando ningum obrigado a contratar e, mesmo assim, os que desejarem o fazer, por conta da concesso da ordem jurdica da liberdade de contratar e de definir os termos e objeto do acordo, o que se relaciona de forma direta com o princpio da autonomia da vontade j visto, devero cumprir o contrato, sendo este vlido e eficaz, no podendo resguardarem-se das consequncias do mesmo, a no ser com a anuncia da outra parte contratante. Entende-se, portanto, que, por terem as clusulas contratuais sido elaboradas pelas partes contratantes, atravs da manifestao livre da sua vontade, estas so justas e devem ser respeitadas acima de tudo. Assim, [...] o contrato, como diz o art. 1.134 do Cdigo Civil francs, ser a lei entre as partes. (MARQUES, 2011, p. 68). Todavia, deve-se ressaltar que, dentro da concepo clssica, existe uma limitao ao princpio do pacta sunt servanda, que a escusa por caso fortuito ou fora maior, expressa no art. 393 e pargrafo nico do Cdigo Civil de 2002 (GONALVES, 2009, p. 28).

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O carter absoluto que se dava ao princpio em voga compreensvel, pois, de acordo com Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho:
Enquanto predominaram as ideias liberais e individualistas do sculo XIX, era natural e at compreensvel que, partindo-se da ideia (posteriormente reputada como equivocada) de que as partes so formalmente iguais, a vontade que delas emanasse poderia traduzir-se em lei imutvel. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 74; grifo dos autores).

A grande importncia dada autonomia de vontade, bem como igualdade e liberdade de contratar, que existiam pelo menos no campo terico, e que, de fato, desconsiderava a situao econmica e social dos contraentes, como afirma Claudia Lima Marques (2011, p. 58), est diretamente ligada teoria clssica do contrato, na qual:
[...] as regras referentes aos contratos deveriam compor um quadro de normas supletivas, meramente interpretativas, para permitir e assegurar a plena autonomia de vontade dos indivduos, assim como a liberdade contratual. (MARQUES, 2011, p. 58).

A mesma doutrinadora continua a afirmar que:

Esta concepo voluntarista e liberal influenciar as grandes codificaes do direito e repercutir no pensamento jurdico do Brasil, sendo aceita e positivada pelo Cdigo Civil brasileiro de 1916 (CC/1916), que no est mais em vigor desde 11.01.2003. (MARQUES, 2011, p. 58).

Houve uma relativizao do princpio do pacta sunt servanda, todavia, pois, como observa Carlos Roberto Gonalves (2009, p. 28 e 29), por conta da 1 Guerra Mundial, situaes contratuais, em que um dos contratantes sofria de onerosidade excessiva, comearam a ser notadas; cumulado a isto, movimentos sociais surgiram alegando que o poder econmico acabava por fazer com que os poderosos explorassem economicamente os mais fracos, sob pena de no contratar. Assim, no poderia mais se falar na obrigatoriedade dos contratos, de forma absoluta, quando no havia liberdade contratual idntica entre as partes. Com as mudanas sociais ocorridas a partir da segunda metade do sculo XX, a exemplo do avano tecnolgico, aumento da atividade industrial e os mercados de consumo aquecidos:
[...] o princpio da igualdade formal entre as partes contratantes baluarte da teoria clssica contratual e que sempre serviu de lastro regra (at ento absoluta) do pacta sunt servanda comeou a enfraquecer, descortinando falhas no sistema social, e, sobretudo, afigurando-se, em muitos casos, como

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uma regra flagrantemente injusta. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 42; grifos dos autores).

O entendimento a respeito do desequilbrio, que pode ocorrer em relao s prestaes dos contratantes, mudou a orientao sobre a fora obrigatria das clusulas contratuais, passando-se a aceitar, de forma excepcional, a interveno judicial do contedo dos contratos. Sendo assim, no direito moderno completamente aceitvel a interveno estatal nos contratos, por meio de aplicao de leis de ordem pblica, para beneficiar o direito coletivo, ou com interveno judicial no contrato, para modificar o seu contedo ou liberar o contratante lesado, para que no seja consumado um atentado contra a justia (GONALVES, 2009, p. 29). Vale ponderar que o pacta sunt servanda no desapareceu, mas foi suavizado, sendo que a segurana nas relaes jurdicas advindas do contrato indispensvel, ocorrendo, entretanto, a sua intolerncia, com a no obrigatoriedade deste princpio, em decorrncia da disparidade entre os contratantes, por estarem em diferentes patamares, quando h proveito injustificado de um deles. O prprio Cdigo Civil de 2002, como aduz Carlos Roberto Gonalves (2009, p. 29) consagra o princpio em questo, mesmo que de forma implcita, atravs do art. 389, que expressa a responsabilidade por perdas e danos, bem como de juros, atualizao monetria e honorrios advocatcios, em casos de inadimplncia contratual (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp.).

2.3 O CONTRATO DE ADESO

Ao tratar sobre contrato, importante que se fale sobre uma modalidade deste negcio jurdico que adveio com a modernidade: o contrato de adeso. Tal tipo de contrato se faz bem presente nas relaes jurdicas de consumo, alm de ser clara expresso da sociedade de massa e, por isso, de grande interesse que este seja retratado no presente trabalho. Os doutrinadores Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, sobre o tema, afirmam que:
[...] nos dias que correm, em que a massificao das relaes contratuais subverteu radicalmente a balana econmica do contrato, a avena no mais pactuada sempre entre iguais, mas converteu-se, na grande maioria dos

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casos, em um negcio jurdico standardizado, documentado em um simples formulrio, em que uma parte (mais fraca) incumbe aderir ou no vontade da outra (mais forte), sem possibilidade de discusso do seu contedo. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 42; grifo dos autores).

O contrato de adeso diferencia-se do contrato paritrio, tradicional, em que as clusulas e condies do contrato so discutidas livremente pelos contratantes, que encontram-se em uma situao de igualdade, pois no h essa liberdade, mas sim a elaborao de todas as clusulas por apenas uma das partes, sendo a vontade dessa preponderante (GONALVES, 2009, p. 76). A justificativa, para a criao desta espcie de contrato de massa, abordada por Claudia Lima Marques, quando diz que:
Como se observa na sociedade de massa atual, a empresa e mesmo o Estado, pela sua posio econmica e pelas suas atividades de produo ou de distribuio de bens e servios, encontram-se na iminncia de estabelecer uma srie de contratos no mercado. Esses contratos so homogneos em seu contedo (por exemplo, vrios contratos de seguro de vida, de compra e venda a prazo de bem mvel), mas concludos com uma srie ainda indefinida de contratantes. (MARQUES, 2011, p. 71).

Visando, portanto, a uma questo de praticidade e de economia, alm de racionalizao e segurana, como expe Claudia Lima Marques (2011, p. 71), um esquema contratual predisposto pela empresa, no caso da relao de consumo, pelo fornecedor, de forma unilateral, ao consumidor, que simplesmente deve aderir. Dessa forma, um complexo uniforme de clusulas previamente redigido e ser aplicado, de maneira indistinta, a toda srie de relaes contratuais futuras. Neste sentido, Rizzatto Nunes expressa que os contratos de adeso:
So contratos que acompanham a produo. Ambos produo e contratos so decididos unilateralmente e postos disposio do consumidor, que s tem como alternativa, caso queira ou precise adquirir o produto ou o servio oferecido, aderir s disposies pr-estipuladas. (NUNES, 2011, p. 633).

O autor acima mencionado tambm faz uma importante observao quando afirma que no h qualquer sentido falar em pacta sunt servanda nos contratos de adeso, pois tal princpio pressupe autonomia da vontade no contratar e na discusso sobre o que constar nas clusulas contratuais, o que inexiste nesse tipo de contrato. (NUNES, 2011, p. 633). Claudia Lima Marques (2011, p. 75), ao falar sobre as novas tcnicas contratuais, como o contrato de adeso, observa que estas so muito importantes para o sistema de produo e distribuio de massa atual, no havendo como retroceder a esse processo e que,

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mesmo com suas vantagens, tambm traz perigos para os contraentes vulnerveis ou consumidores e continua afirmando que:
Estes aderem sem conhecer as clusulas, confiando nas empresas que as prelaboraram e na proteo que, esperam, lhes seja dada por um direito mais social. Esta confiana nem sempre encontra correspondente no instrumento contratual elaborado unilateralmente, porque as empresas tendem a redigi-lo da maneira que mais lhe convm, incluindo uma srie de clusulas abusivas e inequitativas. (MARQUES, 2011, p. 75).

Tem-se que ressaltar que o contrato de adeso tambm tem seus aspectos positivos e a sua nocividade est mais relacionada ao seu abuso por parte dos fornecedores. Tal modalidade de contrato adequa-se perfeitamente produo em escala e ao consumo gerado por esta, beneficiando, portanto, a atual sociedade de consumo. Assim, deve-se:
[...] reconhecer que, a despeito de sua suscetibilidade s expanses do poder econmico, o contrato de adeso, desde que concebido segundo o superior princpio da funo social, e pactuado em ateno ao mandamento constitucional de respeito dignidade da pessoa humana, um instrumento de contratao socialmente necessrio e economicamente til, considerando-se o imenso nmero de pessoas que pactuam, dia a dia, repetidamente, negcios da mesma natureza, com diversas empresas ou com o prprio Poder Pblico. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 43; grifo dos autores).

Devido sua importncia para as relaes de consumo, o legislador institui o contrato de adeso no Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 54 (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.), dispondo, inclusive, que pode ser inserida clusula, sem desfigurar a natureza do contrato, assim como tal contrato deve ser redigido de maneira clara, para facilitar a compreenso pelo consumidor, devendo as clusulas, que limitem direitos a esse, terem destaque. O Cdigo Civil de 2002, vale ressaltar, confere uma especial proteo ao aderente dos contratos de adeso expressa no seu artigo 423, que estabelece a interpretao mais favorvel quele (tambm prevista no art. 47 do Cdigo de Defesa do Consumidor), e no artigo 424, que declara nula a clusula que implique renncia antecipada do contratante aderente a direito resultante da natureza do negcio (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp.). O fato que os contratos de adeso j fazem parte da nova realidade contratual e j encontram-se bastante difundidos:
[...] produzindo-se em mltiplos domnios, como, por exemplo, o dos seguros, o dos planos de sade, o das operaes bancrias, o da venda e

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aluguel de bens. Tambm as empresas pblicas e as concessionrias de servios pblicos empregam esta tcnica de contratao em massa. O Poder Pblico utiliza-se de contratos de adeso nas suas relaes diretas com os consumidores de seus servios e, na maioria das vezes, predispe as clusulas dos contratos que sero oferecidos pelos concessionrios aos consumidores. (MARQUES, 2011, p. 78).

2.4 A FLEXIBILIDADE CONTRATUAL NO DIREITO DO CONSUMIDOR

Apresentado o contrato, instrumento de extrema importncia para as relaes jurdicas patrimoniais, destacando-se as relativas s de consumo, pode-se passar a tratar o tema sobre a nova perspectiva trazida com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Antes, porm, mister abordar o assunto ressaltando as novidades trazidas matria pelo prprio Cdigo Civil de 2002, no que se refere socializao do contrato, que acabaram por formar uma nova teoria contratual e quanto a esta, Claudia Lima Marques afirma que:
Uma nova concepo mais social e intervencionista de contrato massificado aparece no novo Cdigo Civil brasileiro, aprovado pelo Presidente da Repblica, atravs da Lei 10.406, de 10.01.2002 (CC/2002), o qual introduz os mesmos princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor (funo social dos contratos, boa-f objetiva, objetivao do abuso etc.) no sistema do direito privado geral. [...] uma vez que o CC/2002 passa a regular, de forma unificadora, as obrigaes civis e comerciais, sem afetar o Cdigo de Defesa do Consumidor, mas servindo a este de nova base conceitual. (MARQUES, 2011, p. 59).

De acordo com Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2011, p. 79), os princpios e conceitos trazidos pela doutrina civil, denotam uma grande contribuio da doutrina civil moderna, pois [...] de nada adianta concebermos um contrato com acentuado potencial econmico ou financeiro, se, em contrapartida, nos depararmos com um impacto negativo ou desvalioso no campo social. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 79). Com todas as mudanas sociais, como a j abordada sociedade de massa, que trouxe reflexos no campo contratual, a exemplo do surgimento dos contratos de adeso, para proteger os contratantes mais fracos e no que importa primordialmente, aqui, o consumidor, o Estado teve que se tornar mais intervencionista para recompor o equilbrio das prestaes, o que tornou possvel a incluso, nas codificaes em questo, de princpios sociais relativos aos

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contratos. Corroborando com tal entendimento pode-se utilizar o pensamento de Claudia Lima Marques, quando diz que:
Ao Estado coube, portanto, intervir nas relaes de consumo, reduzindo o espao para a autonomia de vontade, impondo normas imperativas de maneira a restabelecer o equilbrio e a igualdade de fora nas relaes entre consumidores e fornecedores. (MARQUES, 2011, p. 41).

Um dos importantes princpios trazido pelo Cdigo Civil de 2002 refere-se ao da funo social. Tal princpio inflige o interesse coletivo em detrimento do interesse individual e teve inspirao na limitao do direito de propriedade ao atendimento da funo social constante no artigo 5, inciso XXIII, da Constituio Federal de 1988 (BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, 2011, sp.). O princpio da funo social est expresso no art. 421, do Cdigo Civil de 2002, in verbis, [...] a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp.), bem como no art. 2.035, pargrafo nico, da mesma codificao, o qual expressa que Nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este Cdigo para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos. Desta forma, os sujeitos da relao jurdica, ao celebrarem um contrato, apesar de terem liberdade para contratar, manifestando suas vontades, devem respeitar s condies impostas pela lei, no apenas quelas que se referem s regras formais de validade jurdica, mas, sobretudo, s [...] normas de cunho moral e social, que, por serem valoradas pelo ordenamento como inestimveis, so de inegvel exigibilidade jurdica. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 80). A funo social do contrato tem por escopo promover a realizao de uma justia comutativa, aplainando as desigualdades substanciais entre os contraentes.

(GONALVES, 2009, p. 05). Mas de que forma isto seria feito? Bem, a resposta dada pelo prprio Gonalves (2009, p. 05) que afirma que este princpio limita a autonomia da vontade quando esta est em confronto com o interesse social e este deva prevalecer, o que desafia, inclusive, a clssica concepo de que os contratantes podem fazer tudo o que quiserem, pois estariam no exerccio da autonomia da vontade. A consequncia trazida com o princpio da funo social que este, por exemplo, pode [...] possibilitar que terceiros, que no so propriamente partes do contrato, possam nele influir, em razo de serem direta ou indiretamente por ele atingidos. (GONALVES, 2009, p. 05).

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Miguel Reale, sobre o tema, aduz que:

O que o imperativo da funo social do contrato estatui que este no pode ser transformado em um instrumento para atividades abusivas, causando dano parte contrria ou a terceiros, uma vez que, nos termos do Art. 187 [do Cdigo Civil de 2002], tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. (REALE, 2003, sp.).

Fica claro, portanto, que o Novo Cdigo Civil de 2002, afastou-se das concepes individualistas, pelas quais o diploma anterior era norteado, no intuito de se compatibilizar com a socializao do direito contemporneo; isto reflete como os valores coletivos prevaleceram sobre os individuais, mas no distanciando-se do valor fundamental da pessoa humana, como afirma Carlos Roberto Gonalves (2009, p. 04). Cabe, aqui, citar o que diz o Doutor em Direito pela USP e membro do Conselho Nacional de Justia Paulo Luiz Netto Lbo sobre os princpios sociais do contrato e a relao entre o atual Cdigo Civil brasileiro e o Cdigo de Defesa do Consumidor:
No que concerne aos princpios do contrato, so notveis as aproximaes entre os dois cdigos. E a causa reside no fato de ambos pretenderem realizar o iderio do Estado social, distanciando-se do individualismo acentuado que marcou as opes do Cdigo Civil de 1916, fruto do contexto histrico do liberalismo do sculo XIX e do incio do sculo XX, cuja ideologia foi nele estabelecida. (LBO, 2002, sp.).

Com tantas mudanas e a consequente evoluo da matria contratual, no Brasil, no h como deixar de falar sobre o Cdigo de Defesa do Consumidor, como exemplo destes avanos conseguidos pela sociedade em matria de proteo aos direitos, principalmente no que concerne, obviamente, aos direitos do consumidor, que esto expressamente representados no art. 6, do referido cdigo. Sendo assim, inegvel a importncia e inovao trazida com a promulgao da lei consumerista brasileira. Como tambm poder ser observado, a referida lei, ao proteger os interesses do consumidor, flexibilizou os contratos, levando em considerao as situaes em que estes pudessem prejudicar aquele. A princpio, pode-se afirmar que o princpio da funo social tambm se encontra resguardado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme aduz Paulo Luiz Netto Lbo (LBO, 2002, sp.), mesmo que de modo implcito, atravs do seu artigo 4, inciso III, no trecho que dispe que deve haver a [...] compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios

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nos quais se funda a ordem econmica. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). Deve-se falar, tambm, sobre o que concerne a proteo ao consumidor, quando a lei consumerista reconhece a sua hipossuficincia e vulnerabilidade ante os fornecedores, buscando, assim, reequilibrar as partes na relao jurdica de consumo, o que est diretamente ligado a outro princpio, o da equivalncia material (LBO, 2002, sp.). Tal reconhecimento pode ser encontrado nos artigos 4, inciso I, e 6, VIII, ambos da lei acima mencionada. A respeito de tal questo, Rizzatto Nunes expe que:
[...] o consumidor vulnervel na medida em que no s no tem acesso ao sistema produtivo como no tem condies de conhecer seu funcionamento (no tem informaes tcnicas), nem de ter informaes sobre o resultado, que so os produtos e servios oferecidos. (NUNES, 2011, p. 629 e 630).

O reconhecimento da hipossuficincia e da vulnerabilidade do consumidor implica em admitir que esse representa a parte fraca da relao jurdica de consumo. Rizzato Nunes (2011, p. 630) afirma que esta fragilidade est relacionada a um aspecto de ordem tcnica, pois cabe ao fornecedor escolher o que, quando e de que forma produzir, fazendo com que o consumidor esteja merc do que produzido, e a um aspecto de ordem econmica, devido ao fato de, em regra, o fornecedor ter uma capacidade econmica maior que a do consumidor mdio. Ressalte-se que ainda falta, a este ltimo, informaes suficientes a respeito dos produtos e servios que adquire e conhecimento tcnico necessrio para compreender o contedo das clusulas contratuais, principalmente porque o contrato tpico, nas relaes jurdicas de consumo, de adeso, o qual produzido de forma unilateral pelo fornecedor; da a importncia deste reconhecimento visando proteo ao consumidor. O Cdigo de Defesa do Consumidor (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.), versa sobre as clusulas abusivas, dedicando os artigos 51, 52 e 53 para tratar da questo, devendo-se enfatizar o artigo 51, do cdigo em questo, que cuida das clusulas contratuais que so consideradas nulas, as quais so elencadas no referido artigo, entendendo-se clusula como [...] todo e qualquer pacto ou estipulao contratual, escrito ou verbal, de todas as formas possveis de fazerem nascer relaes jurdicas de consumo. (NUNES, 2011, p. 662). A fase ps-contratual recebeu a devida ateno, tambm, no se esvaindo a responsabilidade do fornecedor, por conta dos efeitos que possam ser produzidos pelo contrato aps a sua concluso. O prprio Cdigo de Defesa do Consumidor garante a proteo do consumidor em casos de vcios do produto ou do servio, principalmente vcios ocultos,

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manifestados aps o cumprimento do contrato, quando aquele j est utilizando o produto ou servio, conforme disposto no citado cdigo, no seu art. 18 e art. 20 (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). Da mesma forma, a lei consumerista tambm protege o consumidor, imputando responsabilidade objetiva ao fornecedor, em caso da ocorrncia do chamado defeito, ou acidente de consumo ou, ainda, fato do produto ou servio, quando esses, alm de no cumprirem a funo a que foram destinados (vcio), causam outros danos ao consumidor, o que est previsto nos arts. 12 e 14, do CDC (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). A respeito disso, Sergio Cavalieri filho aduz que:
[...] mesmo findo o contrato, supondo que o seu adimplemento tenha ido integral e satisfatrio, persiste a fase ps-contratual, durante a qual ainda estaro as partes vinculadas aos deveres decorrentes do princpio da boa-f e ao cumprimento de obrigao contratual secundria (lealdade, diligncia, informao), tambm chamados de deveres post pactum finitum. (CAVALIERI FILHO, 2010, p. 180).

Consolidando a forte proteo ao consumidor, para que a relao jurdica de consumo seja equilibrada, salvaguardando o consumidor de possveis abusos cometidos pelo fornecedor, a lei consumerista, no seu artigo 46 (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.), efetiva o princpio da transparncia, o qual est estampado no caput do art. 4, da mesma lei, garantindo que os consumidores no sero obrigados a cumprir um contrato quando no lhe for dada a oportunidade de, previamente, tomar conhecimento do seu contedo ou se a redao daquele dificultar a compreenso do sentido e alcance do texto; e, no seu artigo 47, estatui que as clusulas contratuais devem ser interpretadas de maneira mais favorvel ao consumidor, o que [...] se justifica pelos vrios princpios que norteiam os contratos de consumo, merecendo destaque aqui o protecionismo. (NUNES, 2011, p. 641). Por fim, e no menos importante, necessrio falar sobre o fato de o Cdigo de Defesa do Consumidor colocar o compromisso firmado acima da clusula contratual, vinculando a oferta ao anunciante, o que est expresso no art. 30, da referida ordenao, que dispe que:
Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.)

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Denota-se, com o artigo acima citado, que a obrigao do fornecedor vai alm do que o estipulado no contrato e que o direito do consumidor deve ser resguardado, pois este deve ser mais importante do que as clusulas contratuais. A flexibilidade dos contratos no Direito do consumidor fica por conta das disposies previstas na lei consumerista, acima explanadas, que, visando proteger o lado mais fraco da relao jurdica, que o consumidor, como j explicado, pelo fato da sua vulnerabilidade e hipossuficincia, culminado com o fato do contrato tpico utilizado nessas relaes ser o de adeso, que evidencia a fragilidade do consumidor, por no ter este participado da elaborao daquele, mas apenas t-lo aderido, suavizou a aplicao do princpio do pacta sunt servanda, concedendo ao consumidor garantias para proteg-lo de obrigaes contratuais que o coloque em desvantagem. O que se fez ao conferir proteo ao consumidor e a flexibilizar a fora obrigatria dos contratos, com a lei consumerista, foi, tambm, atender, destacadamente, ao princpio da funo social do contrato, pois este no interessa somente s partes contratantes, mas a toda a sociedade, sem que, com isto, fira-se a livre iniciativa de contratar, a qual garantida pela Constituio Federal de 1988, no inciso IV, do seu artigo 1 (BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, 2011, sp.), mas garantir que ela no seja irrestrita, para que no se torne abusiva.

2.5 A BOA-F

Tpico especial deve ser dedicado ao princpio da boa-f nos contratos, devido sua grande importncia, no apenas como princpio que os norteia, mas para o adequado entendimento dos propsitos deste trabalho. Como j visto, o Cdigo Civil de 2002 dispe que a liberdade de contratar deve ser exercida em conformidade com os fins sociais do contrato, mas tambm preceitua que deve-se resguardar os princpios da probidade e da boa-f, conforme seu artigo 422, in verbis: Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp.). Como o princpio da boa-f o foco deste tpico, deve-se de incio deixar

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claro o que a probidade citada no referido artigo, para que o enfoque devido seja dado quele princpio; assim, a probidade:
[...] nada mais seno um dos aspectos objetivos do princpio da boa-f, podendo ser entendida como a honestidade de proceder ou a maneira criteriosa de cumprir todos os deveres, que so atribudos ou cometidos pessoa. Ao que se percebe, ao mencion-la teve o legislador mais a inteno de reforar a necessidade de atender ao aspecto objetivo da boa-f do que estabelecer um novo conceito. (GONALVES, 2009, p. 34).

Esclarecido isto, pode-se explanar devidamente sobre o princpio da boa-f. Segundo Miguel Reale, [...] a boa-f no constitui um imperativo tico abstrato, mas sim uma norma que condiciona e legitima toda a experincia jurdica, desde a interpretao dos mandamentos legais e das clusulas contratuais at as suas ltimas consequncias. (REALE, 2003, sp.). Tal afirmao, do renomado doutrinador, j denota a relevncia deste princpio que recebeu tratamento especial, tanto no Cdigo Civil de 2002, quanto no Cdigo de Defesa do Consumidor. A noo de boa-f (bona fides), como observam Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2011, p. 99), foi primeiramente utilizada no Direito Romano, mais como um conceito tico que uma expresso jurdica, todavia o Direito Alemo, que recebeu a cultura jurdica romanista, atravs do Treu und Glauben (lealdade e confiana), que uma regra jurdica cuja observncia deveria ser aplicada a todas as relaes jurdicas, expressa uma proximidade maior com o princpio da boa-f que, aqui, estudado. Deve-se dizer que os alemes foram os responsveis pelo desenvolvimento terico e dogmtico deste instituto (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 100). Tem-se, contudo, que diferenciar a boa-f subjetiva, da boa-f objetiva, pois a boa-f pode ser tanto forma de conduta, representada pela subjetiva, como norma de comportamento, representada pela objetiva (GONALVES, 2009, p. 35). A boa-f subjetiva [...] consiste em uma situao psicolgica, um estado de nimo ou de esprito do agente que realiza determinado ato ou vivencia dada situao, sem ter cincia do vcio que a inquina. (GONALVES, 2009, p. 101). Nesse sentido, Rizzatto Nunes aduz que:
A boa-f subjetiva diz respeito ignorncia de uma pessoa acerca de um fato modificador, impeditivo ou violador de seu direito. , pois, a falsa crena acerca de uma situao pela qual o detentor do direito acredita em sua legitimidade, porque desconhece a verdadeira situao. (NUNES, 2011, p. 195).

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A forma subjetiva da boa-f pode ser encontrada em alguns preceitos do Cdigo Civil atual, como no art. 1.561, caput, que trata dos efeitos do casamento putativo, bem como nos artigos 1.201 e 1.202, que tratam da posse de boa-f, por exemplo (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp.). A boa-f objetiva, por sua vez, [...] tendo natureza de princpio jurdico delineado de um conceito jurdico indeterminado , consiste em uma verdadeira regra de comportamento, de fundo tico e exigibilidade jurdica. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2009, p. 101). Podendo ser entendida como:
[...] a fidelidade e coerncia no cumprimento da expectativa alheia independentemente da palavra que haja sido dada, ou do acordo que tenha sido concludo, representando, sob este aspecto, a atitude de lealdade, de fidelidade, de cuidado que se costuma observar e que legitimamente esperada nas relaes entre homens honrados, no respeitoso cumprimento das expectativas reciprocamente confiadas. o compromisso expresso ou implcito da fidelidade e cooperao nas relaes contratuais, uma viso mais ampla, menos textual do vnculo, a concepo leal do vnculo, das expectativas que desperta (confiana). (MARQUES, 2011, p. 215 e 216; grifo da autora).

O princpio em questo tem a finalidade de garantir a ao sem abuso, fazendo com que esta no cause leso a ningum, cooperando para que o fim desejado, no contrato, seja atingido, realizando, assim, os interesses de ambas as partes (NUNES, 2011, p. 196). No possvel, contudo, elencar todas as hipteses em que o princpio da boa-f objetiva pode configurar-se, pois trata-se de uma norma cujo contedo no pode ser fixado de maneira rgida, pois sempre depende das circunstncias do caso, o que importante em um sistema aberto, pois assim confere ao intrprete a liberdade para estabelecer o seu sentido e o seu alcance em cada caso isolado (GONALVES, 2009, p. 36). O Cdigo Civil de 2002 incorporou a boa-f objetiva como clusula geral no art. 113, que trata da interpretao dos negcios jurdicos, no art. 187, quando dispe que comete ato ilcito aquele que tambm excede os limites impostos pela boa-f e no j mencionado artigo 422, que impe tal princpio como norma de conduta aos contratantes na concluso e na execuo dos contratos (BRASIL, Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, 2011, sp.). Quanto ao supracitado artigo 422, do Cdigo Civil de 2002, tem que se falar que o legislador colocou a probidade e a boa-f como verdadeira obrigao dos contratantes, contudo, segundo Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2011, p. 113 e 114), cometeu uma falha ao determinar que a boa-f apenas seria observvel quando da concluso e durante a execuo do contrato, pois tal princpio deve incidir inclusive na fase pr-contratual

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e na ps-contratual, tendo como base o macroprincpio constitucional da dignidade da pessoa humana; de outra forma, seria o mesmo que admitir que a legislao permitiria a prtica de condutas desleais nas fases acima mencionadas. O Cdigo de Defesa do Consumidor incorporou a boa-f objetiva como princpio que deve ser seguido para a harmonizao dos interesses dos participantes da relao de consumo, de acordo com o seu artigo 4, inciso III, e como critrio para que seja definida a abusividade das clusulas, conforme o seu artigo 51, inciso IV (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). Sobre tal princpio, no Cdigo de Defesa do Consumidor, Rizzatto Nunes declara que:
O princpio da boa-f estampado no art. 4 da lei consumerista tem [...] como funo viabilizar os ditames constitucionais da ordem econmica, compatibilizando interesses aparentemente contraditrios, como a proteo do consumidor e o desenvolvimento tecnolgico. Com isso, tem-se que a boa-f no serve somente para a defesa do dbil, mas sim como fundamento para orientar a interpretao garantidora da ordem econmica [...] (NUNES, 2011, p. 196).

A positivao do princpio da boa-f objetiva foi uma grande contribuio trazida pela lei consumerista interpretao das relaes contratuais no Brasil, sendo que, tal lei, alm de impor tal princpio como linha teleolgica de interpretao (artigo 4, III) e como clusula geral (artigo 51, IV), positivou vrios deveres anexos s relaes contratuais, em todo o seu corpo de normas (MARQUES, 2011, p. 219). Os autores Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2011, p. 103) afirmam que, com a nova teoria contratual, h que se entender que o contrato no se esgota apenas na obrigao de dar, fazer ou no fazer e que, alm do dever jurdico principal, o princpio da boa-f objetiva tambm impe a observncia de deveres jurdicos anexos ou de proteo, tendo como exemplo os deveres de lealdade e confiana, assistncia, informao, confidencialidade, entre outros; sendo que tais deveres so impostos tanto ao sujeito ativo da relao jurdica obrigacional, quanto ao sujeito passivo. Quanto a tais deveres anexos, Claudia Lima Marques aduz que:
Reconhecer a existncia de deveres anexos de conduta significa, igualmente interpretar o contrato de forma mais abrangente. Redigido de forma no clara, ou atuando o fornecedor em sentido contrrio ao que informou ao consumidor (venire contra factum prprio), dever o fornecedor, uma vez vinculado ex lege por essas promessas e atuaes, cumprir o contrato totalmente. O fornecedor dever realizar as expectativas (agora legtimas) do consumidor, adimplir seu dever principal e seus deveres anexos. (MARQUES, 2011, p. 243).

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Um dos deveres anexos, cuja observncia imposta pelo princpio da boa-f objetiva, o dever de informao, disposto nos artigos 30 e 31, da lei consumerista, j explanados no presente trabalho como uma das disposies que denotam a flexibilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor em relao aos contratos, para proteger o consumidor e equilibrar a relao jurdica. Tal dever de grande importncia nas relaes de consumo, pois j visualizado na fase pr-contratual, momento em que o consumidor escolhe que produto ou servio ir adquirir e influenciado pelas informaes passadas pelo fornecedor, o qual deve prest-las de forma em que no haja induo ao erro, dolo, falha ou promessas vazias, pois as informaes passadas so juridicamente relevantes neste tipo de relao jurdica, porque integraro a relao contratual futura e devero ser cumpridas na fase de execuo do contrato (MARQUES, 2011, p. 222 e 223). Ainda, pode-se afirmar que o dever de informar trata-se de imperativo de lealdade entre os contraentes (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 109). O dever de informao se faz presente, inclusive, na fase ps-contratual, segundo Claudia Lima Marques (2011, p. 223). pois h a necessidade de, por exemplo, alertar os consumidores sobre os riscos descobertos posteriormente prestao principal nos produtos e servios, o que pode ser verificado com a leitura do 1, do artigo 10, da lei consumerista (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). A subsistncia dos efeitos dos deveres anexos prpria vigncia do contrato no algo absurdo, pois a prpria doutrina reconhece tal fenmeno e convencionou chama-lo de ps-eficcia das obrigaes, que se justifica por conta da assegurao do correto cumprimento da obrigao principal (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 116). Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2011, p.107), ao falarem sobre os deveres de lealdade e confiana recprocas, afirmam que tais deveres so anexos gerais de uma relao contratual, estando o primeiro relacionado aos compromissos assumidos, respeitando-se os princpios e regras que norteiam a honra e a probidade, e o segundo relacionado transparncia e enunciao da verdade, com a correspondncia entre a vontade e a conduta praticada, sem omisses dolosas, formando um elo de segurana jurdica baseada na confiana entre as partes contratantes. Ao mencionarem a confiana, os doutrinadores fazem uma importante observao quando afirmam que confiana enquanto:
[...] sentido de crena na probidade moral de outrem, algo, portanto, que no se outorga por decreto, mas, sim, que se conquista justamente pela prtica de uma conduta leal ou se pressupe em uma sociedade que se pretende reconhecer como civilizada. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 107; grifo meu).

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Assim, sendo a confiana, advinda da boa-f, um dever anexo de uma relao contratual e, segundo os autores acima citados, algo que se conquista ao praticar uma conduta leal e que tambm pode ser presumida de uma sociedade civilizada, em uma determinada relao jurdica, ao se firmar um contrato, as partes devem presumir a boa-f uma da outra, desde quando elas no tenham agido de forma que pudesse macular aquela confiana. Em uma relao jurdica de consumo, ento, em que a boa-f imposta na sua forma objetiva, tal afirmao tem uma importncia ainda maior, pois, por exemplo, o fornecedor deve presumir a boa-f do consumidor quando este faz uso de um direito seu, como o de arrependimento, explanado no tpico seguinte. Vale, neste momento, mencionar o que diz Claudia Lima Marques a respeito da boa-f objetiva, que, segundo ela:
[...] significa, portanto, uma atuao refletida, uma atuao refletindo, pensando no outro, no parceiro contratual, respeitando-o, respeitando seus interesses legtimos, suas expectativas razoveis, seus direitos, agindo com lealdade, sem abuso, sem obstruo, sem causar leso ou desvantagem excessiva, cooperando para atingir o bom fim das obrigaes: o cumprimento do objetivo contratual e a realizao dos interesses das partes. (MARQUES, 2011, p. 216).

O princpio da boa-f, como pode ser visto, est arraigado nos contratos, por conta das disposies legais, vislumbradas no Cdigo Civil de 2002 e no Cdigo de Defesa do Consumidor, principalmente naqueles relacionados s relaes jurdicas de consumo, em que a boa-f objetiva imposta. Condutas em consonncia com tal princpio so cobradas, pelo ordenamento jurdico, a ambas as partes contratantes, mas ao analisar a lei consumerista, verifica-se que o princpio em questo tambm confere proteo jurdica ao consumidor, assim como o faz o princpio da funo social do contrato, o que completamente justo, haja vista aquele representar a parte mais fraca na relao de consumo. Tais princpios acabaram por conferir o carter protecionista do Cdigo de Defesa do Consumidor, que evidenciado atravs de sua flexibilidade em relao aos contratos. A proteo ao consumidor tambm se traduz na garantia da presuno de que este esteja agindo com fidelidade e lealdade, sem o intuito de lesionar ou abusar do fornecedor, cumprindo assim a boa-f exigida, quando busca anular um contrato que no o satisfez de forma adequada, no tendo os seus interesses realizados de forma adequada.

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O DIREITO DE ARREPENDIMENTO

3.1 PREVISO LEGAL NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

O contrato, como pode ser vislumbrado no tpico anterior, cada vez menos uma figura imutvel, da qual as partes esto, de forma irremedivel, atreladas e nada pode atingir o convencionado. mister que leve-se em considerao, para a correta efetividade e validao de um contrato, os princpios anteriormente mencionados e suas implicaes para as partes e para o prprio negcio jurdico celebrado. Buscando, portanto, o equilbrio contratual e a devida aplicao dos princpios da funo social do contrato e da boa-f objetiva, a legislao brasileira tem evoludo e buscado cumprir tal enunciado, sendo o Cdigo de Defesa do Consumidor o maior exemplo disto. Uma das novidades trazidas com a promulgao da lei consumerista, em setembro de 1990, foi o chamado direito de arrependimento, tambm chamado de prazo de reflexo, atravs do artigo 49 da referida lei, que dispe, em seu caput, que:
Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou servio, sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.).

Esse direito, em favor do consumidor, traz novidades matria contratual e coaduna com o direcionamento protecionista do Cdigo de Defesa do Consumidor e, segundo Rizzatto Nunes (2011, p. 645), a norma do artigo 49, do referido cdigo, veio para dar uma proteo maior aos consumidores que adquirem, fora de estabelecimento comercial, produtos ou servios. O direito de arrependimento existe em outros pases, como os da Unio Europeia, e j existia, de forma pioneira, nos ordenamentos jurdicos da Frana, Alemanha e dos Estados Unidos da Amrica (MARQUES, 2011, p. 869). O tambm chamado direito de reflexo, por conta do prazo de reflexo para a desistncia da aquisio pelo consumidor, teve sua criao motivada pelas vendas de porta em porta ou venda em domiclio, tcnica comercial de vendas que ocorrem fora de um estabelecimento comercial, que, por conta de seus benefcios aos

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fornecedores, a exemplo do baixo investimento e ausncia de vnculo empregatcio com os vendedores, bastante difundida na sociedade de massa (MARQUES, 2011, p. 867). O tipo de venda de porta em porta era muito difundida em pases como Estados Unidos e na Europa, na dcada de 70, porm, as suas particularidades levaram ao entendimento de que havia a necessidade de uma disciplina especfica para este tipo de venda. As particularidades ficam por conta dos inconvenientes que a venda de porta em porta traz, pois ela coloca o consumidor em uma situao de vulnerabilidade bastante evidente, pois este, sendo perturbado em seu domiclio ou ambiente de trabalho, pelos vendedores, tem pouco tempo para avaliar se realmente deseja se obrigar; se so, de fato, favorveis s condies oferecidas; por no ter a possibilidade de comparao com outros produtos; alm de depender totalmente das informaes prestadas pelo vendedor (MARQUES, 2011, p. 867 e 868). Mencione-se, tambm, que a modalidade de venda em questo prejudica a concorrncia leal, pois:
[...] sem suportar os nus fiscais e econmicos para manter um estabelecimento comercial, o fornecedor que utiliza essa tcnica vai ao encontro do cliente, que sem poder comparar os preos e a qualidade do produto apresentado e, por vezes, para se livrar de importuno vendedor, decide-se pelo produto oferecido. Igualmente, dos vendedores em domiclio no exigido um nvel profissional maior, pois no existe vnculo empregatcio entre ele e o fornecedor do produto, e sua remunerao se daro por prmios ou porcentagens. Tudo acaba por incentivar que o vendedor se utilize de qualquer artifcio, inclusive o de mascarar ou omitir informaes importantes para o consumidor sobre o preo, a qualidade e os riscos do produto, para vender mais e alcanar uma retribuio adequada. (MARQUES, 2011, p. 868).

Diante dessa falta de equilbrio entre as partes, em prejuzo do consumidor, nada mais justo que garantir a este uma norma especfica que o proteja nesta situao especfica, facultando-lhe um prazo para que reflita sobre a aquisio do produto ou do servio. Devido prtica da venda de porta em porta ocorrer tambm no Brasil, o legislador brasileiro entendeu que seria adequado a garantia legal do prazo de reflexo para o consumidor brasileiro, visando proteger este, como tambm desestimular a prtica de tal modalidade de venda. A legislao brasileira apenas dedicou o artigo 49, do Cdigo de Defesa do Consumidor, para tratar o tema em questo. Faz-se necessrio, assim, que se compreenda a abrangncia deste dispositivo legal. Ada Pellegrini Grinover e os demais autores do anteprojeto da lei consumerista explicam que com o artigo supra citado:

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O Cdigo consagra o direito de o consumidor arrepender-se e voltar atrs em declarao de vontade que haja manifestado celebrando relao jurdica de consumo. O direito de arrependimento existe per se, sem que seja necessria qualquer justificativa do porqu da atitude do consumidor. Basta que o contrato de consumo tenha sido concludo fora do estabelecimento comercial para que incida, plenamente, o direito de o consumidor arrepender-se. (GRINOVER [et al.], 2007, p. 560).

O direito de arrependimento, nas palavras do doutrinador Sergio Cavalieri Filho:

[...] um direito unilateral do consumidor de desfazer o contrato, um direito formativo extintivo, tal qual a resoluo, a denncia ou a revogao nos contratos paritrios. Direito potestativo (ou formativo), apenas a ttulo de recordao, aquele ao qual no corresponde um dever, mas um estado de sujeio. (CAVALIERI FILHO, 2010, p. 145).

Tem-se, ento, que o consumidor pode desistir de um contrato pactuado com um fornecedor, desde que atendidos os requisitos elencados pelo artigo 49, da lei consumerista. Claudia Lima Marques (2011, p. 873) aduz que a norma do artigo citado uma norma complexa, que mistura vrias figuras:
[...] como o arrependimento, que at ento era pr-contratual, a desistncia unilateral, enquanto o direito tradicional conhecia somente o distrato, e o prazo de reflexo, que at agora era considerado um simples dever acessrio ao contrato. (MARQUES, 2011, p. 873).

Os principais aspectos do direito de arrependimento sero abordados, para que se entenda de forma objetiva a matria, pois, como a supracitada doutrinadora mencionou, a norma que trata de tal direito complexa. O primeiro requisito, a se falar, refere-se ao modo ou lugar em que o consumidor adquire o produto ou servio. O artigo 49, do Cdigo de Defesa do Consumidor, especifica que ao consumidor facultado desistir do contrato [...] sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). O modo mais comum de se adquirir produtos ou servios, tratando-se de uma relao jurdica de consumo, atravs da realizao de alguns procedimentos preventivos, pelo consumidor, como fazer cotao de preos e verificar as especificaes do produto, para ento ir at um estabelecimento comercial escolhido e efetivar a compra e venda j planejada. H situaes, todavia, em que o consumidor no tem a oportunidade de verificar o produto ou o servio, observando suas qualidades e defeitos, pois pode, at mesmo, nem ter visto o produto antes de adquiri-lo, por exemplo; tais situaes so usualmente ocorrentes quando a aquisio

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se d fora do estabelecimento comercial, por isso a lei consumerista protege o consumidor em tais situaes, ao conceder-lhe prazo para arrepender-se do negcio efetivado, sem nus algum (GRINOVER [et al.], 2007, p. 561). Tem-se, ento, que:
Nesse tipo de aquisio o pressuposto que o consumidor est ainda mais desprevenido e despreparado para comprar do que quando decide pela compra e, ao tomar a iniciativa de faz-la, vai at o estabelecimento. (NUNES, 2011, p. 645).

A lei consumerista menciona a contratao que se d atravs de telefone ou a domiclio, mas deve-se compreender que tal citao , de forma evidente, exemplificativa, como aduz Rizzatto Nunes (2011, p. 645), que ainda observa que a preferncia do legislador em exemplificar a contratao por estes meios se deu pelo fato da referida lei ter sido promulgada no ano de 1990 e, sendo assim, tais tipos, que se realizam fora de estabelecimento comercial, eram os mais comuns. A ttulo de exemplo, pode-se citar alguns meios pelos quais o consumidor pode adquirir produtos e servios fora do estabelecimento comercial, como: no seu domiclio, atravs da visita de um vendedor; atravs do telefone; mediante correspondncia, que pode ser mala direta, carta-resposta, etc.; por meios eletrnicos, como pela Internet; assistindo televiso e, posteriormente, comprando via telefone, correio ou Internet (NUNES, 2011, p. 645). Vale dizer que o tipo de contrato comumente utilizado nesses negcios jurdicos, que se do fora de estabelecimentos comerciais, so contratos de adeso, em que o consumidor no discute as clusulas, apenas as aceita; o que, como j dito em tpico dedicado aos contratos, tpico dos contratos realizados em relaes jurdicas de consumo, sendo, inclusive, disciplinados pela lei consumerista. A proteo dada ao consumidor que adquire produtos e servios fora do estabelecimento comercial de extrema importncia e bem condizente com o momento atual, em que as vendas atravs da internet tem crescido constantemente. Segundo artigo publicado no site G1 (BRASIL o 3 pas onde se faz mais compras pela internet, 2011, sp.), o Brasil se tornou, em 2011, o terceiro pas que mais faz compras on-line, sendo que noventa e seis por cento dos usurios de internet no pas, de um total estimado de setenta e quatro milhes, j realizaram alguma compra por este meio. Nada mais adequado que o ordenamento jurdico brasileiro tenha previses legais que possam proteger essa gama to vasta de consumidores, que contratam deste modo, como o faz atravs do direito de arrependimento.

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O prazo de reflexo, que o lapso temporal ofertado ao consumidor para refletir calmamente sobre a compra que realizou, segundo o artigo 49, do Cdigo de Defesa do Consumidor (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.), de sete dias. Segundo Sergio Cavalieri Filho:
Nesse prazo, o consumidor pode desistir do contrato independentemente de qualquer justificativa. A lei d ao consumidor a faculdade (direito potestativo ou formativo) de desistir daquela compra de impulso, efetuada sob forte influncia da publicidade sem que o produto esteja sendo visto de perto, concretamente, ou sem que o servio possa ser mais bem examinado. (CAVALIERI FILHO, 2010, p. 145).

O referido prazo passa a contar a partir da data de assinatura do contrato ou do ato do recebimento do produto ou servio, como consta na norma do artigo 49, da lei consumerista (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). Conforme aduz Rizzatto Nunes (2010, p. 647), para a contagem do prazo aplicada supletivamente a norma constante no artigo 132, do Cdigo Civil de 2002, excluindo-se o dia do incio e incluindo-se o ltimo dia, sendo que se o dia da contagem inicial, ou o ltimo dia, cair em um domingo ou feriado, o incio da contagem ser adiado para o primeiro dia til subsequente. O caso em concreto que vai determinar se a contagem do prazo se dar a partir da assinatura do contrato ou do ato do recebimento do produto ou servio. De acordo com o ensinamento de Sergio Cavalieri Filho (2010, p. 146), quando se trata de contrato que no importa na entrega do produto ou servio posteriormente, como, por exemplo, na contratao de servio de televiso a cabo, aquisio de seguro, feita por vendedores a domiclio, ou assinatura de revistas, o prazo ser contato a partir da assinatura do contrato; quando se trata de situao de aquisio de produtos ou servios, em que a entrega destes posterior celebrao do contrato, o prazo comea a correr apenas aps o recebimento do produto ou da prestao do servio. Sendo assim, no caso de um livro comprado via internet, por exemplo, o prazo de sete dias apenas comea a ser contado no momento em que o consumidor o recebe, no endereo informado no momento da compra. O prazo de reflexo pode tambm ser maior que os sete dias especificados no artigo 49, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Isto apenas acontece quando o fornecedor oferta um prazo maior para a reflexo e desistncia por parte do consumidor. Nesta hiptese, o fornecedor deve cumprir o prazo ofertado, pois de acordo com o artigo 30, da lei consumerista, a oferta vincula o fornecedor (NUNES, 2010, p. 647). Vale dizer que a legislao no exige qualquer justificativa para a desistncia do consumidor. Este pode desistir da compra pelo fato de no ter gostado da cor ou do tamanho

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do produto, pode ter se arrependido de gastar a importncia utilizada na aquisio, enfim, as razes so pessoais e no importam para os efeitos legais. necessrio, apenas, que o consumidor manifeste a desistncia de maneira objetiva (NUNES, 2010, p. 647). A manifestao da desistncia no tem um modo especificado e obrigatrio pela lei. Sendo assim, o consumidor pode utilizar de diferentes meios para manifestar a desistncia, dando cincia da mesma ao fornecedor, como atravs da Internet, telefone, correio, entrega pessoal de carta, notificao via Cartrio de Ttulos e Documentos, entre outros. Ressalte-se que o prazo da manifestao da desistncia pode ocorrer at o ltimo dia e deve ser contado a partir da remessa do aviso, pois, por no ter o consumidor o controle sobre os meios em que se manifesta a desistncia, no h como garantir que a desistncia chegue ao fornecedor dentro do prazo (NUNES, 2010, p. 647). Quando o consumidor exerce o direito de arrependimento, no h qualquer nus para ele, conforme o disposto no pargrafo nico, do artigo 49, do Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual expressa que Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer ttulo, durante o prazo de reflexo, sero devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados. (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). Desta forma, no caso em que o consumidor desista da aquisio dentro do prazo de reflexo, ele tem direito a ter imediatamente devolvidas todas as quantias eventualmente pagas, monetariamente atualizadas; sendo que considerada clusula abusiva e, desta maneira, nula, conforme disposio do artigo 51, inciso II, da lei consumerista, aquela que retire o direito ao reembolso ao consumidor (GRINOVER [et al.], 2007, p. 563). Em relao a esta questo, Ada Pellegrini Grinover (2007, p. 563) ainda afirma que, no exerccio do direito de arrependimento, o consumidor no tem obrigao de arcar com as despesas de postagem, frete e outros encargos suportados pelo fornecedor, j que este ltimo corre o risco do negcio, ao optar por prticas comerciais realizadas fora do estabelecimento comercial e por saber da possibilidade legal do exerccio de tal direito pelo consumidor, no podendo, este ltimo, ser apenado com as despesas do contrato resolvido. Quando o consumidor manifesta a desistncia, os efeitos da revogao do ato so ex tunc, reestabelecendo o status quo ante, fazendo como se nunca houvesse existido o negcio jurdico celebrado, o que justifica a devoluo de todas as quantias pagas por aquele, bem como o pagamento, por parte do fornecedor, de todas as despesas necessrias devoluo do produto ou servio (NUNES, 2010, p. 650 e 651). Em relao volta ao status quo ante, deve-se ponderar que nos contratos de servio j executados, no h como, fisicamente, tal preceito ser cumprido, assim, o consumidor pode

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fazer uso do direito de arrependimento, contanto que reestabelea o fornecedor na situao em que este se encontrava antes da contratao, ressarcindo pelo servio prestado (MARQUES, 2011, p. 877). No que concerne ao direito de arrependimento, deve ser feita a observao que o consumidor o manifesta em um contrato consumado, uma compra e venda perfeita e acabada, em que foram produzidos todos os seus efeitos; no se trata de condio suspensiva e nem de comodato. O direito de arrependimento um direito unilateral do consumidor de desfazer o contrato, direito formativo extintivo do consumidor, ao qual o fornecedor est sujeito (CAVALIERI FILHO, 2010, p. 146 e 147). Faz-se necessrio dizer que, conforme explana Sergio Cavalieri Filho (2010, p. 146), durante o prazo de reflexo, por se tratar de um contrato perfeito, todas as responsabilidades contratuais podem ocorrer; assim, caso o produto apresente vcio ou defeito, o fornecedor deve indenizar normalmente o consumidor, de acordo com as normas da lei consumerista; de igual maneira, no caso do perecimento da coisa adquirida, o consumidor no pode mais exercer o direito de arrependimento, sofrendo os riscos normais do proprietrio.

3.2 A COMPRA POR IMPULSO

notrio, diante do exposto, que o direito de arrependimento representa uma proteo ao consumidor e que foi uma deciso acertada, do legislador, o prever na lei consumerista. Pode-se dizer, todavia, que tal norma, diante da realidade social atual, poderia ter a sua abrangncia ampliada, motivada pelos fatores que sero arguidos. O entendimento de que havia a necessidade de uma norma legal, tal qual a constante no artigo 49, do Cdigo de Defesa Consumidor, veio com a prtica das chamadas vendas de porta em porta, que, como j explanado, refere-se quelas praticadas fora de estabelecimento comercial, ocorrendo, principalmente, poca da elaborao da lei consumerista, atravs da visita de vendedores nos domiclios dos futuros consumidores, bem como atravs de telefone e catlogos. Tais vendas so consideradas abusivas para o consumidor, pois no oferecem, a este, o tempo necessrio para refletir sobre a compra, alm da maior probabilidade de os vendedores utilizarem de artifcios inapropriados para aumentar o nmero de vendas (MARQUES, 2011, p. 868). Sobre isto, Claudia Lima Marques afirma que:

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No Brasil, preocupaes com essas prticas agressivas de vendas, tambm chamadas de vendas sob impulso (vendas em domiclio, por telefone, por meio de reembolso postal), que deixam clara a vulnerabilidade do consumidor (aposentados, donas de casa, adolescentes etc.), levaram o legislador do CDC a editar norma especfica para que fosse assegurado um mnimo de boa-f nessas relaes entre fornecedores e consumidores, pois os instrumentos tradicionais que o direito colocava disposio dos consumidores (o erro, o dolo e a consequente anulao do contrato) esbarravam em evidentes dificuldades prticas e de prova. (MARQUES, 2011, p. 868 e 869; grifo da autora).

Tem-se, assim, que tais prticas comerciais j eram consideradas abusivas antes mesmo do advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois j era de fcil constatao que o consumidor, diante das relaes de consumo advindas dessas prticas, encontrava-se em uma posio vulnervel em relao ao fornecedor. Acontece que, na atualidade, diante dos novos mtodos praticados, pelos fornecedores, para vender, a vulnerabilidade do consumidor encontra-se mais notria e acentuada, devendo o ordenamento jurdico se adequar a tal mudana. Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes (2009, p. 195 e 196) tratam da questo das prticas dos fornecedores, para o convencimento dos consumidores a adquirirem bens. Segundo eles, atualmente, os fornecedores tem grandes estruturas de marketing, com vendedores altamente treinados para vender os produtos e servios, o que leva consumidores a serem induzidos a adquirir produtos que nem sequer tem condies de pagar, por causa de um aparato de convencimento, encantamento e imposio, gerando o que eles chamam de venda emocional. Tal prtica comercial agressiva, de acordo com estes autores, tem desarmonizado o mercado de consumo. O desequilbrio nas relaes de consumo fica evidente, porque o consumidor em potencial fica exposto a toda a publicidade, que hoje permeia os mais diversos meios, seja atravs da televiso, dos jornais, do telemarketing ou da Internet, que os fornecedores o sujeita. Sergio Cavalieri Filho sobre o tema, afirma que:
O sistema de vendas externas, mormente pela TV, Internet, e telemarketing, altamente agressivo, atinge o consumidor em casa, no momento em que ele est mais vulnervel, criando-lhe necessidade artificial sobre algo de que no precisa [...] (CAVALIERI FILHO, 2010, p. 145).

A aquisio de produtos e servios, motivada pela incisiva publicidade, acima mencionada, que pe o consumidor em evidente vulnerabilidade, chamada neste trabalho de compra por impulso, que d ttulo ao presente tpico. A escolha pelo substantivo compra,

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ao invs de venda, como a exemplo da venda emocional citada por Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes (2009, p. 195), d-se pelo fato de o consumidor ser o sujeito ativo que realiza o ato. Assim, o consumidor realiza uma compra por impulso, ao ver a oferta de um produto ou servio, em uma publicidade, cujas qualidades destes so exaltadas pelo fornecedor, sendo gerada naquele a necessidade artificial que Sergio Cavalieri Filho menciona (2010, p. 145). Rizzatto Nunes (2011, p. 646) tambm utiliza o termo compras por impulso quando fala sobre a questo da proteo conferida pela lei consumerista ao consumidor, quanto este adquire produtos e servios sob forte influncia da publicidade, afirmando, inclusive, que as compras por impulso podem ser realizadas no estabelecimento, mas faz a ressalva que no existe a proteo legal para essa situao. Evidente, portanto, que h uma lacuna legal sobre o tema. Ao mencionar oferta e publicidade, mister que se fale sobre um dos deveres acessrios da boa-f objetiva, que imprescindvel nos contratos civis em geral, em especial aos contratos realizados numa relao jurdica de consumo, o dever de informao, o qual [...] a obrigao de comunicar outra parte todas as caractersticas e circunstncias do negcio e, bem assim, do bem jurdico, que seu objeto, por ser imperativo de lealdade entre os contraentes. (GAGLIANO e PAMPLONA, 2011, p. 109); entenda-se, aqui, outra parte como sendo o consumidor, por ser este, em relao ao fornecedor, vulnervel e hipossuficiente, principalmente em relao parte de conhecimento tcnico do produto ou servio, objeto do contrato de consumo. Desta forma, o fornecedor tem a obrigao de comunicar ao consumidor, adequadamente, todas as informaes necessrias sobre os produtos e servios, o que nem sempre acontece, na prtica. Os anncios encontrados em sites e catlogos, por exemplo, que vendem produtos e servios, muitas vezes, no trazem as informaes adequadas sobre estes, o que contraria a norma expressa no artigo 31, que trata da oferta, do Cdigo de Defesa do Consumidor (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.). A publicidade enganosa, que altera a capacidade de deciso do consumidor, induzindo-o a erro sobre a qualidade do produto ou servio, tambm proibida pela lei consumerista, no pargrafo primeiro, do artigo 37 (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.), que prev sanes ao fornecedor que as pratica, disciplinadas no artigo 63 e nos artigos 64 a 69, da mesma lei, sendo que tais sanes tm mais um carter preventivo, para coibir tais prticas comerciais abusivas.

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Quando um consumidor adquire, a ttulo exemplificativo, um celular atravs de um site, cuja imagem que o ilustrava no corresponde exatamente real caracterstica do material do qual ele revestido, havendo variao da textura do material, ou a interface do mesmo no o agrada, por exemplo, ele tem o direito de cancelar o contrato, fazendo uso do direito de arrependimento, sem nem precisar justificar o motivo que o leva a tomar tal atitude. Quando um consumidor, todavia, compra um celular dentro de um estabelecimento comercial e s ao chegar em seu domiclio percebe que o material do qual ele feito ou a sua interface no o agradou, no tem o mesmo direito, pois teve a oportunidade de conferir o produto antes de efetuar a compra. Isto leva a outro ponto: a satisfao do consumidor com o produto ou servio adquirido. A questo levantada no pargrafo anterior expressa uma clara insatisfao do consumidor, pois no teve as suas expectativas atendidas. Neste caso, a legislao tambm poderia conferir o direito de arrependimento ao consumidor, valendo-se do princpio da boaf objetiva, especificamente de seu dever acessrio de cooperao, que, de acordo com Sergio Cavalieri Filho (2010, p. 144), se expressa na obrigao das partes contratantes colaborarem para que a outra parte obtenha o resultado previsto no contrato, ainda que as partes assim no tenham convencionado; o resultado previsto pode ser entendido como a expectativa do consumidor em relao ao produto adquirido, a qual no foi satisfeita. Ainda utilizando o mesmo exemplo, diga-se que tal celular foi comprado, pois o consumidor o viu em anncios publicitrios que, constantemente, so veiculados na televiso, como tambm atravs da Internet e revistas, exaltando suas caractersticas e que, implicitamente, passam uma ideia de status a quem o possui; fica claro que o consumidor foi influenciado pela publicidade incisiva que o fornecedor pratica, denotando a vulnerabilidade daquele. Tendo o consumidor o comprado fora de estabelecimento comercial, como Internet ou catlogo, ele pode desistir da compra, dentro do prazo de sete dias do recebimento do produto, mesmo estando esta j concluda, utilizando-se do direito de arrependimento. No caso de o consumidor ter realizado a aquisio em um estabelecimento comercial, em uma loja fsica, o mesmo direito no lhe confere, apesar deste no estar satisfeito com o produto ou ter simplesmente se arrependido da aquisio, por perceber que no havia a necessidade de comprar este determinado aparelho de celular. Verifica-se uma lacuna na legislao, no que se refere proteo deste consumidor, pois a situao no se enquadraria na prevista do pargrafo primeiro, do artigo 37, do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois a satisfao do consumidor, em relao ao produto ou servio adquirido, trata-se de um critrio por vezes subjetivo. A prtica do fornecedor, evidentemente, trouxe prejuzos ao consumidor, pois:

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Quando o esprito do consumidor no est preparado para uma abordagem mais agressiva, derivada de prticas e tcnicas de vendas mais incisivas, no ter discernimento suficiente para contratar ou deixar de contratar, dependendo do poder de convencimento empregado nessas prticas mais agressivas. (GRINOVER [et al.], 2007, p. 561).

Neste momento, cabe dizer que:

[...] quando se fala em escolha do consumidor, ela j nasce reduzida. O consumidor s pode optar por aquilo que existe e foi oferecido no mercado. E essa oferta foi decidida unilateralmente pelo fornecedor, visando seus interesses empresariais, que so, por evidente, a obteno de lucro. (NUNES, 2011, p. 630; grifo meu).

Na ocorrncia de situao, como a supracitada, seria justo que houvesse uma ampliao da abrangncia da aplicao do direito de arrependimento, com base na presuno da boa-f do consumidor, que, como citado no tpico referente a tal princpio, conforme o pensamento de Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2011, p. 107) deve ser presumida quando a outra parte agiu de maneira leal (durante as fases do contrato), bem como deve ser presumida dentro de uma sociedade civilizada, efetivando um outro dever acessrio da boa-f, a confiana. Vale dizer que, no Brasil, no h a possibilidade jurdica de nem mesmo se trocar um produto adquirido pelo consumidor, que arrependeu-se da compra do mesmo por causa de alguma caracterstica determinada, a exemplo da cor ou tamanho. Assim, caso algum compre uma camiseta para presentear um amigo, contudo esta tenha ficado grande, por exemplo, a lei no obriga o comerciante a troc-la, a no ser nos casos previsto nos artigos 12 a 25, do Cdigo de Defesa do Consumidor (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2011, sp.), que trata de defeito ou vcio no produto ou servio. Muitos fornecedores, a exemplo de lojistas, por mera liberalidade e para manter a clientela, acabam por efetivar as trocas, mas o fazem no por fora legal. Alguns poderiam se colocar contra a possvel expanso da abrangncia do direito de arrependimento, nas circunstncias apontadas, por conta de prejudicar os fornecedores, contudo, assim como j acontece com a atual forma desse direito, os fornecedores, sabendo da existncia de tal norma e suas possibilidades jurdicas, assumiriam, como j fazem, os riscos negociais. Sobre estes, pode-se afirmar que representa uma das caractersticas principais da atividade econmica e que cabe ao fornecedor a boa avaliao das possibilidades de sucesso ou fracasso, na atividade que empenha, pois o risco seu (NUNES, 2011, p. 237 e 238). Deve-se dizer tambm que no possvel afirmar que o fornecedor sofreria um prejuzo maior do que o acarretado pelos consumidores. O fornecedor considerado a parte

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mais forte da relao jurdica de consumo, abarcando a, inclusive, o seu poder econmico, que bem maior do que o do consumidor mdio, que de acordo com as diretrizes da lei consumerista vulnervel diante daquele. Sobre isto, Rizzatto Nunes afirma que a vulnerabilidade tem um aspecto econmico, que:
[...] diz respeito maior capacidade econmica que, via de regra, o fornecedor tem em relao ao consumidor. fato que haver consumidores individuais com boa capacidade econmica e s vezes at superior de pequenos fornecedores. Mas essa a exceo da regra geral. (NUNES, 2011, p. 194).

Outro aspecto do direito de arrependimento que pode ser questionado o do prazo de reflexo. Segundo Ada Pellegrini Grinover (2007, p. 560), o legislador optou por um prazo de sete dias, relativamente pequeno, para [...] evitar eventuais abusos que possam ser cometidos pelo consumidor. (GRINOVER [et al.], 2007, p. 560), enquanto a prpria doutrinadora afirma que em outros sistemas jurdicos tal prazo mais dilatado. A crtica que deve ser feita no decorre substancialmente do tamanho do prazo, mas sobre como a boa-f objetiva, princpio que norteia as relaes consumeristas, foi preterida em relao ao consumidor nessa situao. No se pode afirmar, com tanta veemncia, que os consumidores cometeriam abusos ao fazer o uso de um direito potestativo seu, que o direito de arrependimento, caso o prazo fosse maior, at porque h requisitos que o consumidor deve respeitar, como a devoluo do produto nas condies em que o recebeu, para poder exercitar tal direito. Apesar da norma do artigo 49, do Cdigo de Defesa do Consumidor, ser omissa quanto ao que ocorre com o produto, Claudia Lima Marques (2011, p. 873), afirma que este deve ser devolvido ao fornecedor, levando em considerao o princpio da interdependncia das prestaes. J h quem defenda a ideia de que o direito de arrependimento deve ter sua abrangncia expandida, abarcando as compras realizadas dentro de estabelecimentos comerciais, garantindo uma proteo ao consumidor de uma forma mais completa e adequada. Flvio Citro (2010, sp.) cita o Projeto de Lei n 5.995/09, do Deputado Antnio Bulhes, que busca ampliar o direito de arrependimento para os consumidores que adquirem produtos ou assinam contrato de prestao de servios diretamente em lojas fsicas, desde que o produto encontre-se nas mesmas condies em que foi recebido e sua embalagem no tenha sido violada e, em relao a servio, a prestao no tenha sido iniciada. Segundo consta na matria publicada (CITRO, 2010, sp.), a justificativa para esse projeto de lei a de que, mesmo comprando em lojas fsicas, o consumidor est constantemente exposto publicidade e incentivos ao consumo, levando-o aquisio de produtos e servios, geralmente suprfluos, cometendo erros que no so exclusividade de quem compra fora de

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estabelecimentos comerciais, o que pode o levar, tambm, a comprometer suas finanas e incapacita-lo de contrair financiamentos para a aquisio de produtos e servios que so verdadeiramente essenciais. A Comisso de Defesa do Consumidor, em 09 de novembro de 2011, aprovou o texto que amplia o direito de arrependimento para os consumidores que realizam compras pessoalmente, em estabelecimentos comerciais (CONSUMIDORES podero ter o direito de se arrepender de compras feitas pessoalmente, 2011, sp.). Segundo consta na matria do Uol (CONSUMIDORES podero ter o direito de se arrepender de compras feitas pessoalmente, 2011, sp.), o texto aprovado substitui o do Deputado Dimas Ramalho, do PPS-SP, que considerou as sugestes do Projeto de Lei n 5.995/09, supracitado, e de mais trs projetos de lei apensados, os quais so o de n 7.194/10, o de n 230/11 e o de n 1.845/11. O referido texto prev o direito de arrependimento nas mesmas condies previstas no Projeto de Lei n 5.995/09, com o adendo de que o fornecedor tambm dever informar ao consumidor, por escrito, sobre o direito de desistncia da compra. O projeto tramita em carter conclusivo e aguarda a anlise da Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania.

3.3 OS AVANOS EM RELAO AO DIREITO DE ARREPENDIMENTO

O Cdigo de Defesa do Consumidor foi promulgado em 1990, h mais de 20 anos, e, portanto, compreensvel que existam lacunas nesta lei, por conta da nova realidade social, devido aos novos fenmenos jurdicos que surgiram, bem como do avano tecnolgico. Cabe doutrina e jurisprudncia acompanhar as novas tendncias e suprir tais lacunas, observando os princpios norteadores dos contratos e da lei consumerista, levando em considerao, principalmente, a proteo ao consumidor. A princpio pode-se falar sobre o fenmeno da Internet. Como aduz Dborah Barreto de Souza (2010, sp.), a abertura comercial da rede mundial de computadores ocorreu em 1995, portanto, cinco anos aps a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Por tal motivo, pode-se entender a razo pela qual o legislador brasileiro no incluiu as vendas pela Internet, na redao do artigo 49, do Cdigo de Defesa do Consumidor. De acordo com o Doutor em Direito, Marcel Leonardi (2011, sp.), de incio, a doutrina tambm no concordava que o direito de arrependimento fosse aplicado aos contratos

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celebrados atravs da Internet, porque no havia presso que viesse a influenciar a manifestao da vontade do consumidor, j que um contrato celebrado atravs de um computador s pode ser alcanado atravs de uma proposta manifestada por outro computador, assim o consumidor teria programado o seu dispositivo para realizar tal relao jurdica atravs deste, tendo refletido, portanto, com antecedncia. Outra questo tambm era suscitada: a de que a compra era realizada dentro de um estabelecimento virtual do fornecedor, na Internet, no podendo, ento, falar-se em compra fora de estabelecimento comercial (LEONARDI, 2011, sp.). A teoria do estabelecimento virtual era defendida por Fbio Ulhoa Coelho (2007, p. 49) que arguia que o artigo 49, da lei consumerista, no deveria ser aplicada ao comrcio eletrnico, porque o negcio jurdico no foi concretizado fora do estabelecimento do fornecedor, sendo que o prprio consumidor acessou o estabelecimento virtual, como faria em uma loja fsica, por sua iniciativa; poderia, todavia, fazer uso do direito de arrependimento desde que o website empregasse alguma tcnica agressiva para influenciar o consumidor a adquirir produtos ou servios. Marcel Leonardi (2011, sp.) afirma que a jurisprudncia brasileira repeliu as teorias supracitadas, pois a principal justificativa para a aplicao do direito de arrependimento no comrcio eletrnico a discrepncia entre o produto ou servio esperado, pelo consumidor, e o efetivamente recebido, pois este apenas tem a oportunidade de avaliar o produto ou servio aps a entrega ou incio da prestao. O atual entendimento doutrinrio que o uso do advrbio especialmente, constante no referido artigo, quando este dispe que O consumidor pode desistir do contrato [...] sempre que a contratao de fornecimento de produtos e servios ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domiclio (BRASIL, Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990, 2010, sp.; grifo meu), expressa um carter exemplificativo e a escolha dos meios de compra telefone e a domiclio deram-se porque eram os mais comuns poca (NUNES, 2011, p. 645). As compras realizadas atravs de comrcio eletrnico tambm so consideradas contratao distncia e, sobre isto, Claudia Lima Marques expressa que:
A atividade negocial de oferta de produtos e servios e de contratao a [sic] distncia hoje exponencial, globalizada, tecnolgica e virtual, fenmeno cuja importncia no pode passar despercebida. As vendas ou contrataes a [sic] distncia, conhecidas desde o sculo XIX como as vendas por catlogo ou por correspondncia, hoje se servem da ajuda de meios de telecomunicao, como o teleshopping, com contratao por televiso, por

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telefone e mesmo por internet, por e-mail etc. O art. 49 do CDC menciona expressamente essas vendas, todas direta ou indiretamente realizadas atravs de telefone, como includas em seu campo de aplicao. Os novos meios de contratao a [sic] distncia, por satlite, cabo e outros que se sucederam, tambm devem ser considerados includos no art. 49 do CDC, em analogia com a expresso telefone. (MARQUES, 2011, p. 885; grifo da autora).

As compras realizadas atravs da Internet, portanto, tem todo respaldo, atualmente, para que sejam includas nas que incidem o direito de arrependimento, seja pela interpretao do advrbio especialmente, considerado como o indicativo de que a norma do artigo 49 apenas exemplifica os meios de compra, ou pela analogia ao telefone, como defende Claudia Lima Marques. De qualquer forma, os negcios jurdicos realizados atravs de comrcio eletrnico so entendidos e considerados como sendo realizados fora de estabelecimento comercial e a lei consumerista aplicada a tal comrcio, mesmo tendo sido este criado aps o advento da referida lei. O novo entendimento a respeito desta questo foi de extrema importncia para a proteo do consumidor, pois pode-se dizer que a Internet tem sido, nos ltimos anos, o meio em que mais se tem realizado contratos de consumo fora de estabelecimento comercial. Outra questo controversa, que tem mostrado uma flexibilidade quanto ao cabimento da aplicao do direito de arrependimento, a relacionada compra de imveis. Segundo Ada Pellegrini Grinover:
[...] se for da essncia do negcio jurdico a realizao fora do estabelecimento comercial, no incide a norma sob comentrio. A compra e venda de imvel celebrada, de regra, no recinto do cartrio de notas, na presena do oficial. No se pode considerar essa venda como tendo sido efetivada fora do estabelecimento comercial. O que importa que as tratativas preliminares (sinal, compromisso de compra e venda etc.) tenham sido concludas no estabelecimento comercial (nos escritrios da construtora, da imobiliria etc.). (GRINOVER [et al.], 2007, p. 560).

No coincide, contudo, o posicionamento acima descrito, sobre essa questo, com todo o entendimento doutrinrio. Rizzato Nunes (2011, p. 650) afirma que tal juzo equivocado. O supracitado autor ressalva que no h qualquer impedimento legal para que um imvel seja vendido atravs de programas de televendas na televiso e adquirido por telefone, com a escritura sendo feita posteriormente, bem como comum observar a ao de corretoresvendedores que percorrem casas, vendendo lotes de terrenos, ou observar pessoas que do entrada, via telefone ou Internet, para adquirir imvel, e completa:
O erro de quem pensa em excluir o imvel est atrelado ideia da escritura. Claro que um dia ela ser lavrada no tabelionato. Mas at l possvel fazer

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o compromisso de compra e venda, recibo de sinal e princpio de pagamento, reserva com entrada, e tudo se encaixa perfeitamente, como uma luva, no texto do art. 49, que fala expressamente na assinatura do contrato, como vimos. (NUNES, 2011, p. 650).

Os contratos de time sharing representam outro fenmeno moderno, que deve ter ateno especial. Tais contratos tambm so conhecidos como de tempo compartilhado, ou, ainda, de multipropriedade, e surgiram como uma maneira de oportunizar a um maior nmero de consumidores a aquisio de moradas de lazer, com unidades habitacionais que podem servir a vrias pessoas ou famlias, por um tempo especificado (BONATTO e MORAES, 2009, p. 190 e 191). Os alemes do ateno especial a este tipo de contrato, assegurando a aplicao do direito de arrependimento com prazos de reflexo mais dilatados, que vo desde duas semanas a 180 dias, devido a j reconhecida abusividade que tais contratos podem representar ao consumidor (MARQUES, 2011, p. 880). Com os contratos de time sharing, muitos consumidores puderam adquirir produtos que antes no tinham condies, pelo fato do preo da unidade habitacional compartilhada ser mais acessvel, o que ocasionou em vantagens, no apenas aos consumidores, mas tambm ao turismo e at ao meio ambiente (BONATTO e MORAES, 2009, p. 191). Tais contratos, os quais tambm se caracterizam como contratos de adeso (BONATTO e MORAES, 2009, p. 192), tambm existem no Brasil e, apesar da aparente vantagem inicial, mostraram-se lesivos aos consumidores, devido a algumas prticas desempenhadas pelos fornecedores. Mas foi necessrio um amadurecimento jurdico para que o direito de arrependimento pudesse ser entendido como cabvel nesse tipo de negcio jurdico. Os fornecedores, com o intuito de vender as unidades habitacionais, no sistema dos contratos de tempo compartilhado, fazem todo um planejamento de convencimento, bem estruturado, buscando convencer o consumidor a adquirir o produto. Sobre isto, Claudia Lima Marques afirma que:
[...] o consumidor convidado (por telefonemas, com sorteios e premiaes) a comparecer ao estabelecimento comercial do vendedor ou representante, especialmente organizado para tal, onde ento, em uma festa, coquetel ou recepo, em que se servem bebidas alcolicas, e num clima de sucesso, realizao e prazer, oferecido o produto atravs de vdeos, aplausos, brincadeiras e jogos, quando o consumidor (des)informado sobre o contrato e o assina, assim como o seu pagamento, garantido com a assinatura de vrios boletos de carto de crdito, tudo em um clima emocional de consumo e prazer que costuma arrefecer at mesmo advogados e juzes. (MARQUES, 2011, p. 878 e 879; grifo da autora).

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Tais condies, planejadas para convencer o consumidor a firmar o contrato de tempo compartilhado, so chamadas de venda emocional (BONATTO e MORAES, 2009, p. 196). A priori, pode parecer que o direito de arrependimento no poderia ser aplicado nesta situao, pois o contrato firmado dentro do estabelecimento comercial, mas ento entra a evidente evoluo e sensibilidade da doutrina para reconhecer a vulnerabilidade do consumidor e protege-lo das prticas comerciais agressivas, cometidas pelos fornecedores. O direito de arrependimento tem sido entendido como cabvel em situaes de venda emocional, pois, de acordo com Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes:
[...] o incio da venda, nos termos dos artigos 30 e 31 do CDC, ocorre no momento da oferta, a qual formulada por telefone e tambm fora do estabelecimento, eis que o consumidor , via de regra, cooptado em semforos e em entrevistas nas ruas, para participar de coquetis ou jantares, nos quais o produto apresentado por vendedores altamente qualificados e preparados, situao que enseja um constrangimento que pode estender-se por vrias horas. (BONATTO e MORAES, 2009, p. 196).

Fica evidente que o consumidor encontra-se em desvantagem para contratar, devido influncia que o fornecedor consegue ter sobre aquele, convencendo-o a adquirir algo que, muitas vezes, ele no necessita ou no tem condies econmicas para arcar, durante o prazo convencionado para o pagamento, devendo, portanto, o consumidor ter o direito de arrependimento. A prpria jurisprudncia brasileira, de acordo com Claudia Lima Marques (2011, p. 879) tem entendido assim:
Direitos do consumidor uso compartilhado de propriedade imobiliria Nulidade Devoluo de parcelas. Se o vendedor utilizou-se de tcnicas de cooptao do consumidor e de vendas, que retiraram deste a possibilidade concreta de tomar conhecimento integral do negcio e de refletir sobre a sua convenincia e oportunidade, mxime quando subscrita proposta em lngua espanhola, de natureza adesiva, nulas so as clusulas impeditivas do arrependimento e limitadoras da devoluo integral das parcelas eventualmente adimplidas (...) no poderia obstar o direito prevalente oriundo da legislao consumerista. (TJRS, ApCiv 70001354034, rel, Des. Luiz Ary Vessini de Lima, j. 23.11.2000). (MARQUES, 2011, p. 879).

A posio que os doutrinadores e a prpria jurisprudncia brasileira tem tomado em relao aos contratos de tempo compartilhado, por levar em considerao o que eles chamam de venda emocional, a qual se consubstancia nas prticas de publicidade e marketing agressivos praticados pelos fornecedores, denota um amadurecimento em relao ideia da ampliao da abrangncia do direito de arrependimento.

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CONSIDERAES FINAIS

Observou-se, no presente trabalho, que desde as civilizaes mais antigas conhecidas, j havia a preocupao com a proteo ao consumidor. Contudo, foi com o advento da Revoluo Industrial e com o posterior surgimento da sociedade de massa, que percebeu-se que as relaes de consumo deveriam receber ateno especial. necessrio pontuar que foi a partir da dcada de 60, do sculo XX, que houve a solidificao do direito consumerista, com a criao de diversas organizaes internacionais de defesa dos consumidores, tendo o discurso do ento presidente dos Estados Unidos, John F. Kennedy, como um marco desta nova era, o qual influenciou para a normatizao de diretrizes feitas pelas Organizaes das Naes Unidas, visando defesa e proteo efetiva dos consumidores por todo o mundo. Verificou-se que, no Brasil, a matria apenas comeou a ser devidamente estruturada com o advento da Constituio Federal de 1988, que instituiu a defesa ao consumidor em seu artigo 5, no inciso XXXII, como clusula ptrea. Com a promulgao da Lei n 8.078/90, o chamado Cdigo de Defesa do Consumidor, que a defesa ao consumidor se consolidou no pas. Foi observado que o referido cdigo mostra-se bastante abrangente e inovador, representando uma evoluo no ordenamento jurdico brasileiro, servindo, inclusive, de inspirao a outras legislaes, o que denota que o legislador agiu de forma acertada na sua elaborao. Foi interessante notar como a matria contratual mudou, para se adequar ao carter mais social que a legislao brasileira vem ganhando, desde o advento da Carta Magna atualmente vigente. Um dos principais reflexos dessa mudana foi observado quanto aplicao do pacta sunt servanda, que perdeu o seu carter absoluto, haja vista a observncia de que as partes contratantes, muitas vezes, no esto em um mesmo patamar, havendo desequilbrio entre elas, cabendo a interveno judicial nessas situaes, para poder modificar o contedo do contrato ou at liberar o contratante prejudicado. Observou-se, tambm, como a sociedade de consumo influenciou no que diz respeito matria contratual, principalmente no que concerne criao dos contratos de massa, os mais comuns em relaes jurdicas de consumo, que, todavia, acabaram por tornar os consumidores mais vulnerveis. Pode-se avaliar como positiva e bastante benfica, para a sociedade, a linha mais social que a legislao brasileira optou por tomar. Verificou-se que, com isso, a matria

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contratual tornou-se mais flexvel, principalmente nas relaes jurdicas de consumo, sendo o Cdigo de Defesa do Consumidor de extrema importncia para essa nova fase presente. O destaque dado ao princpio da boa-f objetiva, na lei consumerista, ao institu-lo como linha teleolgica de interpretao e como clusula geral, teve grande influncia na interpretao das relaes contratuais no Brasil, o que memorvel, porque o referido princpio impe a observncia de diversos deveres anexos de conduta para as partes, como o de lealdade e confiana, assistncia, informao e confidencialidade. Uma das inovaes trazidas com o Cdigo de Defesa do Consumidor, que confere proteo especial ao consumidor, o direito de arrependimento, disposto no artigo 49, do referido cdigo, que pode ser definido, brevemente, como o direito do consumidor de desistir de uma relao contratual firmada com o fornecedor, recebendo de volta a quantia paga pelo objeto do contrato, que no deseja mais, que pode ser produto ou servio, no sendo necessria qualquer justificativa para tal. Restou claro que, para que o consumidor possa exercitar tal direito, necessrio que a compra tenha sido realizada fora de um estabelecimento comercial, ou seja, no tenha sido realizada pessoalmente em uma loja fsica, mas por algum outro meio, como, por exemplo, telefone, correio ou Internet; como tambm est condicionado a um prazo, que de sete dias, contados a partir da assinatura do contrato ou do recebimento do produto ou servio. Ao analisar a realidade social atual, possvel constatar que o direito de arrependimento poderia ter sua abrangncia ampliada, por conta dos mesmos motivos que influenciaram para a sua criao, mas tambm devido aos novos mtodos de venda e dos aparatos utilizados pelos fornecedores para vender, como a agressiva publicidade a que os consumidores esto expostos a todo o momento, que podem gerar uma necessidade artificial sobre algo que no precisam, resultando na denominada compra por impulso. Deve-se, tambm, levar em considerao de que, nem sempre, os consumidores tm o seu interesse garantido adequadamente, aps a aquisio, ou seja, no houve a satisfao esperada em relao ao produto ou servio, e que a boa-f do consumidor deve ser presumida nesses casos, desde que ele tenha observado o dever acessrio de confiana e lealdade, no decorrer das fases do contrato. Foi possvel verificar, com o presente trabalho, que a legislao brasileira, apesar de apresentar lacunas, em relao defesa do consumidor que se enquadra nas situaes acima mencionadas, resguarda diversos princpios que, inter-relacionados, garantem a proteo ao consumidor tornando possvel ampliao da previso legal do direito de arrependimento, sem que isso v de encontro aos preceitos jurdicos.

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O prprio direito de arrependimento, como observado, desde que foi institudo, j teve a sua aplicao expandida, a exemplo do atual entendimento de que as compras realizadas atravs da Internet so consideradas como feitas fora de estabelecimento comercial, bem como do posicionamento favorvel da doutrina ao entender que nas compras de imveis tambm pode ser cabvel a aplicao da norma do artigo 49, da lei consumerista e, por fim, o fato desse direito j ser conferido aos consumidores que celebram contratos de tempo compartilhado, mesmo sendo estes celebrados dentro de estabelecimentos comerciais, o que denota a sensibilidade que a doutrina e a jurisprudncia tem tido com a questo, levando em considerao as prticas comerciais abusivas, relativas publicidade e marketing, utilizadas pelos fornecedores. Entende-se, assim, que se poderia ter o mesmo entendimento, que se tem em relao aos contratos de tempo compartilhado, quanto aos demais contratos de consumo realizados dentro de estabelecimentos comerciais. Tem-se, contudo, que, com a defesa de tal medida, no se busca uma superproteo do consumidor, com a ampliao da aplicao do direito de arrependimento, mas apenas que a legislao se adeque realidade social e garanta a proteo ao consumidor nos casos que, nitidamente, ele tem sido prejudicado. Deve-se dizer que pde ser percebido que a norma do artigo 49 muito simplista, para uma situao jurdica to complexa; alm de haver lacunas em relao s situaes aqui mencionadas, a norma nem sequer obriga que o fornecedor comunique o consumidor sobre o prazo de reflexo, o que deveria ser feito. Outrossim, tambm foi observado que o direito de arrependimento no muito explorado pela doutrina brasileira, no recebendo a devida ateno, haja vista o contedo mnimo, sobre o assunto, que pode ser encontrado nos principais livros que tratam do direito do consumidor. Espera-se que a devida ateno seja dada s atuais transformaes sociais, para que, mais uma vez, o legislador mostre-se sensvel e busque a melhor aplicao da justia social, atravs de uma legislao mais completa. Ressalte-se que o presente trabalho no teve o intuito de esgotar a matria, tarefa esta que seria difcil de ser efetivada, haja vista a sua complexidade, principalmente quando se leva em considerao as constantes mudanas sociais que refletem nas relaes jurdicas, principalmente nas de consumo.

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