DELITOS CONTRA EL HONOR VERSUS EL DERECHO DE LA INFORMACIN

Se crea la necesidad de despenalizar los delitos contra el honor?

1.-Introduccin El conflicto entre el derecho al honor y el derecho a la libertad de informacin es un tema de trascendental importancia y que ha merecido la opinin de especialistas en la materia en el sentido de proponer la despenalizacin de los delitos contra el honor tipificados en el Cdigo Penal; al respecto nuestro Decano de la Orden, el Doctor Walter Gutirrez Camacho sostuvo que es viable despenalizar el delito de difamacin, pero solamente en los casos en los que no se haya afectado la vida privada de las personas; refiri adems que la tendencia internacional es despenalizar la difamacin cuando se trate de personajes, funciones y bienes pblicos, sin embargo opin que cuando se afecte la vida privada de de las personas, sean stos personajes pblicos o personas privadas, debe haber una sancin penal por que se afecta el honor 1. De otro lado el parlamentario Javier Valle Riestra sostuvo que este proyecto, en espera desde que fue propuesto en enero del 2007, busca que los delitos contra el honor y de prensa cometidos por medio de diarios o libros sean tratados por la va civil y no por la penal como sucede actualmente; precis que la difamacin, la injuria, la calumnia, deben ser materia de juzgamiento en la va civil, donde la persona deber demandar a quien ha sido protagonista de estos hechos contra el honor, llevndose a cabo una audiencia ante el juez para conciliar a las partes, si no hay conciliacin, el juez escucha, ausculta las pruebas y dicta una sentencia condenando a una indemnizacin a favor del agraviado y a que se publique en un diario de circulacin la sentencia que descalifica a esa persona, explic2.
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Propuesta formulada por el Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Lima en el Diario la Repblica, del 28 de octubre del 2008, ver en la Repblica On Line: http://www.larepublica.com.pe/component/option,com_contentant/task,view/id,252695/Itemid,0/ 2 Declaracin efectuada en el Programa Radial Ampliacin de Noticias transmitido por Radio Programas del Per el 20 de octubre del 2008, ver en: http://radio.rpp.com.pe/ampliaciondenoticias/plantean-despenalizar-difamacion-en-casos-como-el-demagaly-medina/

2.-El Derecho a la libertad de informacin en la Constitucin

peruana.

El artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado que regula los derechos fundamentales de la persona, establece en el numeral 4, que toda persona tiene derecho a las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley; precisa asimismo la norma constitucional que los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn. Finalmente seala la norma que es delito toda accin que suspende o clausura algn rgano de expresin o le impide circular libremente; de igual modo seala que los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comunicacin. De otro lado en el numeral 5 de la norma Constitucional, se establece que toda persona tiene derecho a solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. En ese mismo sentido, en el numeral 6, se establece que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.

3.-El Derecho a la libertad de informacin en las normas supranacionales Las normas supranacionales son normas de trascendencia a nivel internacional al que estamos ligados los nacionales en virtud a Convenios y Tratados suscritos por nuestro pas, a las que podemos acudir los peruanos cuando consideramos que no se ha satisfecho nuestros intereses respecto a los derechos vulnerados, ello siempre que se haya agotado la va interna (nacional), es decir cuando no exista otra instancia a donde podamos acudir dentro el sistema de justicia de nuestro pas; por ello resulta importante conocer nuestros derechos a nivel de las normas internacionales mxime si se tratan de regulaciones que protegen los derechos humanos, como los que veremos a continuacin:

En la Declaracin Universal de los Derechos Humanos: El Artculo 19 de la mencionada Declaracin3, establece textualmente: Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin.

En la Convencin Americana sobre Derecho Humanos: El Artculo 13 de la citada norma supranacional regula la Libertad de Pensamiento y de Expresin, sealando textualmente lo siguiente: 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. 3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones. ().

En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: El Artculo 19 del citado Pacto Internacional, establece: 1. Nadie podr ser molestado a causa de sus opiniones. 2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de
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El 10 de diciembre de 1948, la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob y proclam la Declaracin Universal de Derechos Humanos, tras este acto histrico, la Asamblea pidi a todos los pases miembros que publicaran el texto de la Declaracin y dispusieran que fuera distribuido, expuesto, ledo y comentado en las escuelas y otros establecimientos de enseanza, sin distincin fundada en la condicin poltica de los pases o de los territorios.

toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin. 3. El ejercicio del derecho previsto en el prrafo 2 de este artculo entraa deberes y responsabilidades especiales. Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones, que debern, sin embargo, estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para: a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems; b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas.

4.-El Derecho al honor en la Constitucin peruana Ahora bien, el mismo artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado, establece en el numeral 7, que toda persona tiene derecho al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como a la voz y a la imagen propias; seala adems la norma constitucional que toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley. Al respecto, la Ley N 26775, establece el derecho de rectificacin de las personas afectadas por afirmaciones inexactas en medios de comunicacin social, sealando en su artculo 1, que el derecho de rectificacin consagrado por el inciso 7) del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado se ejercita conforme a esta ley.

5.-El Derecho al honor en las normas supranacionales Similar a lo que expusimos en el punto III, conoceremos aqu las normas a nivel internacional que protegen otro de los derechos humanos de gran importancia, como es el derecho al honor, as tenemos: En la Declaracin Universal de los Derechos Humanos: En el artculo 12 de la mencionada Declaracin Universal, se establece textualmente: Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.

En la Convencin Americana sobre Derecho Humanos: El Artculo 11 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos regula la Proteccin de la Honra y de la Dignidad, estableciendo lo siguiente: 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin. 3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques. Asimismo, en el Artculo 14 de la citada Convencin se regula el Derecho de Rectificacin o Respuesta ante la afectacin por informaciones inexactas o agraviantes, estableciendo lo siguiente: 1. Toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de medios de difusin legalmente reglamentada y que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley. 2. En ningn caso la rectificacin o la respuesta eximirn de las otras responsabilidades legales en que se hubiese incurrido. 3. Para la efectiva proteccin de la honra y la reputacin, toda publicacin o empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o televisin tendr una persona responsable que no est protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial.

En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: El Artculo 17 del mencionado Pacto Internacional, establece: 1. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y reputacin. 2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas injerencias o esos ataques.

6.-Conflicto entre el Derecho al honor y el Derecho a la libertad de informacin Conforme hemos anotado en los puntos precedentes por un lado tanto la Constitucin Poltica del Estado que representa al Derecho interno como las normas supranacionales de derecho internacional garantizan el derecho al honor y al mismo tiempo tambin garantizan el derecho a la libertad de informacin; no obstante ello ambos derechos pese a estar constitucionalmente garantizados y protegidos por normas y convenios internacionales siempre han estado en permanente conflicto, pues el derecho a informar conlleva muchas veces a colisionar con el derecho al honor y la dignidad de la persona, colisin que se produce cuando dicha informacin no se ajusta a la verdad, daando de ese modo el honor y la reputacin del sujeto respecto de quien se emite la informacin, ms an cuando sta se realiza a travs de un medio de comunicacin social. El afectado en su honor y dignidad por informaciones inexactas y agraviantes est facultado para interponer diversas acciones que de uno u otro modo vea resarcido el dao causado; sin embargo consideramos que entre toda esa gama de posibilidades que tiene el afectado, la va penal resulta ser desproporcionada, por ser la que trae consigo las sanciones ms graves, que slo deben aplicarse en casos de delitos graves y de lesa humanidad. El caso reciente y de mayor trascendencia es el de la conductora de Televisin Magaly Medina que enfrent una accin penal privada instaurada en su contra por el futbolista Paolo Guerrero Gonzles, proceso penal en el que la citada conductora de televisin result condenada a pena efectiva (la que debe ser cumplida en un Establecimiento Penal) y se le orden adems rectificarse pblicamente por el mismo medio que propal las ofensas, mandato judicial que fue cumplido con fechas 09 y 10 de noviembre del ao en curso durante la emisin del Programa Televisivo Magaly TV que se transmite a travs del canal 9 de televisin. Nuestro Tribunal Constitucional ha emitido diversos pronunciamientos en relacin a stos derechos que constantemente se encuentran en conflicto, al respecto consignaremos lo expuesto en el fundamento jurdico 4 del Exp. N 05637-2006-PA/TC de fecha 12 de abril del 2007, en el cual seal lo siguiente: La Constitucin protege el derecho fundamental al honor y a la

buena reputacin (artculo 2, inciso 7). A este respecto, este Tribunal Constitucional ha considerado que este derecho est estrechamente vinculado con la dignidad de la persona, (); su objeto es proteger a su titular contra el escarnecimiento o la humillacin, ante si o ante los dems, e incluso frente al ejercicio arbitrario de las libertades de expresin o informacin, puesto que la informacin que se comunique, en ningn caso puede resultar injuriosa o despectiva, emitiendo similar pronunciamiento con anterioridad a este fallo en la sentencia recada en el Expediente N 2790-2002-AA/TC de fecha 30 de enero del 2003, en cuyo fundamento jurdico 03, seal: El derecho al honor y a la buena reputacin forma parte del elenco de derechos fundamentales protegidos por el inciso 7) del artculo 2 de la Constitucin, y est estrechamente vinculado con la dignidad de la persona, derecho consagrado en el artculo 1 de la Carta Magna; su objeto es proteger a su titular contra el escarnecimiento o la humillacin, ante si o ante los dems, e incluso frente al ejercicio arbitrario de las libertades de expresin o informacin, puesto que la informacin que se comunique, en ningn caso puede resultar injuriosa o despectiva. As pues el Tribunal Constitucional trata de algn modo de pacificar el conflicto, dejando siempre en claro a travs de sus resoluciones la armona que debe existir entre uno y otro derecho, precisando que el derecho a la libertad de informacin no debe de modo alguno atentar contra el derecho al honor de las personas respecto de quienes se emita informaciones, opiniones, o crticas las cuales debern ser alturadas, con un nivel de profesionalismo que debe caracterizar a todo periodista o comunicador social.

As el Acuerdo Plenario en su Plenario N 3-2006/CJ-116 en su prrafo 8 se determina establecer como doctrina legal puesto que constituyen precedentes vinculantes, La solucin del conflicto pasa por la formulacin de un juicio ponderativo que tenga en cuenta las circunstancias de cada caso en particular y permita determinar que la conducta atentatoria contra el honor est justificada por ampararse en el ejercicio de las libertades de expresin o de informacin. La base de esta posicin estriba en que, en principio, los dos derechos en conflicto: honor y libertades de expresin manifestacin de opiniones o juicios de valor y de informacin imputacin o narracin de hechos concretos, gozan de igual rango constitucional, por lo que ninguno tiene carcter absoluto respecto del otro [ambos tienen naturaleza de derecho

principio], A este efecto, uno de los mtodos posibles, que es del caso utilizar para el juicio ponderativo, exige fijar el mbito propio de cada derecho, luego verificar la concurrencia de los presupuestos formales de la limitacin, a continuacin valorar bajo el principio de proporcionalidad el carcter justificado o injustificado de la injerencia y, finalmente, comprobar que el lmite que se trate respeta el contenido esencial del derecho limitado.1

7.- Los delitos contra el honor en el Cdigo Penal Al respecto detallaremos los tipos penales y sus respectivas penalidades de los actos que configuran los delitos contra el honor, estos se ubican en el Cdigo Penal dentro el Libro Segundo, Ttulo II que regula los delitos contra el honor, referidos a la Injuria, Calumnia y Difamacin, tipificados en su captulo nico desde el artculo 130 al 138; as tenemos: Artculo 130.- Injuria El que ofende o ultraja a una persona con palabras, gestos o vas de hecho, ser reprimido con prestacin de servicio comunitario de diez a cuarenta jornadas o con sesenta a noventa das-multa. Artculo 131.- Calumnia El que atribuye falsamente a otro un delito, ser reprimido con noventa a ciento veinte das-multa. Artculo 132.- Difamacin El que, ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que pueda difundirse la noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una conducta que pueda perjudicar su honor o reputacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con treinta a ciento veinte das-multa. Si la difamacin se refiere al hecho previsto en el artculo 131, la pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de dos aos y con noventa a ciento veinte das-multa. Si el delito se comete por medio del libro, la prensa u otro medio de comunicacin social, la pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y de ciento veinte a trescientos sesenticinco das-multa.

Acuerdo plenario N3-2006/CJ-116

Ahora bien, el mismo Cdigo Penal en el artculo 133 establece los casos en los que no se comete delitos contra el honor, los cuales constituyen conductas atpicas que no son sancionados penalmente4. Asimismo el artculo 134 est referido a la prueba de la verdad de las imputaciones, es decir se le otorga al querellado la posibilidad de probar sus afirmaciones a efectos de no ser condenado penalmente; as el autor del delito previsto en el artculo 132 del Cdigo Penal puede probar la veracidad de sus imputaciones slo en los casos siguientes: 1. Cuando la persona ofendida es un funcionario pblico y los hechos, cualidades o conductas que se le hubieran atribudo se refieren al ejercicio de sus funciones. 2. Cuando por los hechos imputados est an abierto un proceso penal contra la persona ofendida. 3. Cuando es evidente que el autor del delito ha actuado en inters de causa pblica o en defensa propia. 4. Cuando el querellante pide formalmente que el proceso se siga hasta establecer la verdad o falsedad de los hechos o de la cualidad o conducta que se le haya atribuido. Si la verdad de los hechos, cualidad o conducta resulta probada, el autor de la imputacin estar exento de pena. No obstante lo consignado en los numerales 1 y 3 precedentemente sealados, muchas veces se ha sancionado a ciudadanos por haber emitido

informaciones, opiniones o apreciaciones cuestionando la conducta de un determinado funcionario en el desempeo de sus funciones, como es el caso KIMEL vs ARGENTINA5, lo cual constituye una clara manifestacin del conflicto
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Cdigo Penal. Artculo 133.- Conductas atpicas No se comete injuria ni difamacin cuando se trata de: 1. Ofensas proferidas con nimo de defensa por los litigantes, apoderados o abogados en sus intervenciones orales o escritas ante el Juez. 2. Crticas literarias, artsticas o cientficas. 3. Apreciaciones o informaciones que contengan conceptos desfavorables cuando sean realizadas por un funcionario pblico en cumplimiento de sus obligaciones. 5 Corte Interamericana de Derechos Humanos.-Sentencia del 02 de mayo del 2008. F.J. 37: La Comisin solicit a la Corte que declare que el proceso penal, la condena penal y sus consecuencias incluida la sancin accesoria civil- a los que se vio sometido el seor Eduardo Kimel por realizar una investigacin, escribir el libro y publicar informacin, necesariamente inhiben la difusin y reproduccin de informacin sobre temas de inters pblico, desalentando adems el debate pblico sobre asuntos que afectan a la sociedad Argentina. Adems solicit se declare la violacin del deber de adecuacin del

entre el honor y el derecho a la libertad de informacin, opinin y expresin del pensamiento, en este caso el historiador, quien se desempe adems como periodista, escritor e investigador histrico Eduardo Kimel fue condenado penalmente por escribir y publicar un libro en cuyo contenido analizaba y criticaba las actuaciones judiciales relacionadas a la masacre de cinco religiosos pertenecientes a la orden Palotina ocurrido en Argentina el 04 de julio de 1976 durante la ltima dictadura militar, en ste libro cuestion la decisin judicial del Juez Federal que conoca el proceso, resolucin adoptada el 07 de octubre de 1977, siendo querellado por el citado magistrado por el delito de calumnia. Continuando con la tipificacin tenemos el artculo 135 del Cdigo Penal que establece los casos en los que no se admite la prueba, precisando lo siguiente: No se admite en ningn caso la prueba: 1. Sobre imputacin de cualquier hecho punible que hubiese sido materia de absolucin definitiva en el Per o en el extranjero. 2) Sobre cualquier imputacin que se refiera a la intimidad personal y familiar, o a un delito de violacin de la libertad sexual o proxenetismo comprendido en los Captulos IX y X, del Ttulo IV, Libro Segundo. El Artculo 136 est referido a la difamacin o injuria encubierta o equvoca, al respecto seala: El acusado de difamacin o injuria encubierta o equvoca que rehusa dar en juicio explicaciones satisfactorias, ser considerado como agente de difamacin o injuria manifiesta El Artculo 137 est referido a las injurias recprocas, precisa al respecto la norma que en el caso de injurias recprocas proferidas en el calor de un altercado, el Juez podr, segn las circunstancias, declarar exentas de pena a las partes o a una de ellas. Precisa asimismo la norma que no es punible la injuria verbal provocada por ofensas personales.

ordenamiento interno al mantener vigentes disposiciones que restringen irrazonablemente la libre circulacin de opiniones sobre la actuacin de las autoridades pblicas. F.J. 38: Los representantes concordaron con la Comisin y consideraron que los tipos penales utilizados en este caso son susceptibles de ser aplicados para perseguir criminalmente la crtica poltica, razn por la cual resultan incompatibles con el artculo 13 de la Convencin. Ver en http://www.cal.org.pe/archivos/argentina_esp.pdf

Finalmente en el artculo 138 se precisa que estos delitos son de accin privada; lo cual significa que se inicia a instancia de la parte afectada y no interviene el Ministerio Pblico. La misma norma seala que si la injuria, difamacin o calumnia ofende a la memoria de una persona fallecida, presuntamente muerta, o declarada judicialmente ausente o desaparecida, la accin penal podr ser promovida o continuada por su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos.

8.-Vas legales para proteger el Derecho al honor Ahora bien, la legislacin interna se encarg de regular una diversidad de procedimientos a los que puede acceder al afectado con tales informaciones por ser inexactas y en consecuencia agraviantes, debiendo precisar en primer trmino lo establecido en nuestra Constitucin en cuyo artculo 2 numeral 4 se establece que los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn; lo cual significa que quien se considere afectado por una informacin presuntamente agraviante puede acudir a la instancia penal denunciado al sujeto agresor por delito contra el honor tipificado en el Cdigo Penal, precedentemente detallado. De igual modo la propia Constitucin garantiza tambin el derecho de rectificacin ante informaciones inexactas6, el cual est regulado en la Ley N 26775, en cuyo primer artculo se seala que el derecho de rectificacin consagrado por el inciso 7) del Artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado se ejercita conforme a esta ley.

Cabe resaltar aqu, conforme lo seal nuestro Tribunal Constitucional, que la obligacin de rectificar una informacin inexacta o agraviante al honor o la buena reputacin tiene como fin corregir informaciones sobre hechos inexactos o que hayan sido formuladas como consecuencia de no observarse una

Nuestra Constitucin Poltica establece el derecho de rectificacin en el artculo 2 numeral 7, al sealar que toda persona tiene derecho al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como a la voz y a la imagen propias y que toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier medio de comunicacin social tiene derecho a que ste se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.

conducta razonablemente diligente para agenciarse de los hechos noticiosos objeto de la informacin7. De otro lado tambin resulta factible demandar acciones indemnizatorias conforme a las normas del Cdigo Civil8 por el dao moral y econmico ocasionado a consecuencia de la informacin inexacta y agraviante. El afectado tambin tiene la posibilidad de acudir ante el rgano jurisdiccional en materia constitucional a travs de un proceso constitucional de Amparo 9 mediante el cual se protege entre otros, el derecho al honor, la intimidad, la voz, la imagen y la rectificacin de informaciones inexactas o agraviantes, establecindose en el Cdigo Procesal Constitucional el correspondiente procedimiento. Como vemos, son muchas las posibilidades a las que puede acceder la persona que se considere afectada por informaciones inexactas y agraviantes a su honor y dignidad de ser humano, ello en virtud a la garanta establecida en el artculo 1 de la Constitucin Poltica del Estado10. Sin embargo de todas estas alternativas, consideramos que la va penal es la menos adecuada por ser la ms gravosa; pues el Derecho Penal como instrumento de Control Social responde a los Principios minimalistas de ltima ratio, no pudindose perseguir toda conducta ilcita si los conflictos sociales pueden ser dirimidos en va extra penal, ya que amparar todos los conflictos sociales en sta va, significara quebrar y desnaturalizar los principios rectores sobre los que se basa el Derecho Penal moderno, que son la fragmentariedad,

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Exp. 06817-2008-AA/TC de fecha 04 de setiembre del 2009.FJ. 17. Cdigo Civil. Artculo 1969.- Indemnizacin por dao doloso y culposo. Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor. 9 Cdigo Procesal Constitucional. Artculo 37.- Derechos protegidos El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:() 8) Del honor, intimidad, voz, imagen y rectificacin de informaciones inexactas o agraviantes. Artculo 39.- Legitimacin El afectado es la persona legitimada para interponer el proceso de amparo. Artculo 40.- Representacin Procesal EI afectado puede comparecer por medio de representante procesal. No es necesaria la inscripcin de la representacin otorgada. 10 En el Artculo 1 de la Constitucin Poltica de Per, se establece que la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.

su carcter subsidiario y su posicin de ultima ratio o alternativa11, al cual se debe acudir, por ser el ms gravoso, slo cuando las dems esferas del sistema jurdico devienen en inoperantes12, por esa razn el que se considere afectado puede hacer uso de otros mecanismos legales que con igual eficacia har factible el resarcimiento de su derecho vulnerado.

9.-La necesidad de despenalizar los delitos contra el honor Todo lo sealado anteriormente conlleva a proponer la necesidad de despenalizar los delitos contra el honor, habida cuenta que existen mecanismos menos gravosos que con igual eficacia conllevarn a resarcir el derecho al honor que fue vulnerado. As el derecho penal como instrumento de control social debe estar reservado a actos ilcitos que atentan contra la integridad fsica y la vida de las personas principalmente, as como los delitos que atentan contra la seguridad y el patrimonio del Estado, o los que atentan contra la salud pblica y los denominados delitos de lesa humanidad, como las ejecuciones forzadas entre otros similares. De continuar penalizando el delito contra el honor, se continuara concibiendo la idea de perseguir criminalmente (penalmente) a las personas y periodistas por razn de sus opiniones, lo cual resulta absurdo en una sociedad moderna, donde la libertad de expresin y opinin debe imperar en un Estado Democrtico y de Derecho, ms an si modernamente el periodismo es concebido no con la nica tarea de informar, sino adems de opinar, analizar y

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Segn el principio de intervencin mnima, el Derecho Penal debe ser la ultima ratio de la Poltica Social del Estado para la proteccin de los bienes jurdicos ms importantes frente a los ataques ms graves que puedan sufrir. La intervencin del Derecho Penal en la vida social debe reducirse a lo mnimo posible. Segn el principio de subsidiariedad el Derecho Penal ha de ser la ltima ratio, el ltimo recurso a utilizar a falta de otros menos lesivos. El llamado carcter fragmentarios del Derecho Penal constituye una exigencia relacionada con la anterior; ambos postulados integran el llamado principio de intervencin mnima. La afirmacin que el Derecho Penal slo debe proteger bienes jurdicos no significa que todo bien jurdico haya de ser protegido penalmente, ni tampoco que todo ataque a los bienes jurdicos penalmente tutelado deba determinar la intervencin del Derecho Penal. Ver en: http://www.monografias.com/trabajos37/derecho-penal-minimo/derecho-penal-minimo.shtml
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Debido a la gravedad del control del Estado a travs del Derecho Pernal no resulta viable utilizarlo frente a todas las situaciones que acarrean conflictos sociales; toda vez que de ese modo el Estado dejara de ser de Derecho, pues los ciudadanos viviran bajo la amenaza del derecho penal, con el riesgo de ser encarcelados o cumplir cualquier otra sancin de naturaleza penal, y el Estado ya no sera de Derecho, sino se convertira en un estado polica.

criticar respecto a las informaciones que emite, ms an si tales informaciones son de inters pblico o relacionadas con actividades pblicas, ello en estricto ejercicio de su derecho a informar, lo cual no significa que no posean lmites impuestos por la tica y las leyes que las reprimen ante los excesos que incurran13. Dada la importancia de la libertad de expresin en una sociedad democrtica y la elevada responsabilidad que ello entraa para quienes ejercen

profesionalmente labores de comunicacin social, el Estado no solo debe minimizar las restricciones a la circulacin de la informacin sino tambin equilibrar, en la mayor medida de lo posible, la participacin de las distintas informaciones en el debate pblico, impulsando el pluralismo informativo, debiendo regir la equidad en el flujo informativo. En estos trminos puede explicarse la proteccin de los derechos humanos de quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructurales que permitan la expresin equitativa de las ideas.14 Respecto a la libertad de pensamiento y de expresin, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado, que quienes estn bajo la proteccin de la Convencin tienen el derecho de buscar, recibir y difundir ideas e informaciones de toda ndole, as como tambin de conocer y recibir informaciones e ideas difundidas por los dems; es por ello que la libertad de expresin tiene doble dimensin a saber, una dimensin individual y una dimensin social; en relacin a la primera dimensin, nadie debe ser arbitrariamente menoscabado ni impedido de manifestar su propio pensamiento y representa por tanto un derecho de cada individuo, y en cuanto a la dimensin social, implica recibir cualquier informacin y a conocer la expresin del pensamiento ajeno15. En mrito a todo lo expuesto, es posible concluir en la necesidad de despenalizar los delitos contra el honor tipificados en el Cdigo Penal Peruano,
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La proteccin de los derechos al honor y la buena reputacin que pudieran verse afectados por un ejercicio abusivo del derecho a la libertad de expresin deben responder a criterios de proporcionalidad, y es dentro ese marco de proporcionalidad dentro el mbito de los derechos constitucionales que no resulta factible continuar criminalizando el exceso en el ejercicio del derecho a la libertad de expresin. 14 comentario extrado de la Sentencia del 02 de mayo del 2008, de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el Caso KIMEL VS. ARGENTINA: Ver en http://www.cal.org.pe/archivos/argentina_esp.pdf
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Dato extrado de la Exposicin de Motivos del Proyecto de ley N 912/2006-CR.

lo cual implica efectuar una modificacin parcial de la Constitucin Poltica del Estado, especficamente el segundo prrafo del numeral 4 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado, en el que se establece que los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn. En tal sentido, la propuesta de una reforma parcial de la Constitucin estara sostenida en el siguiente texto: Artculo 2.- Derechos fundamentales de la persona. Toda persona tiene derecho: () 4) A las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley Los actos lesivos al honor, constitutivos de injuria, calumnia o difamacin cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de comunicacin social se juzgan en la instancia civil del rgano jurisdiccional. Es delito toda accin que suspende o clausura algn rgano de expresin o le impide circular libremente. Los derechos de informar y opinar comprenden los de fundar medios de comunicacin. En concordancia con la norma constitucional una vez reformada, deber derogarse los artculos 130 al 138 del Cdigo Penal, que tipifican actualmente los delitos contra el honor (injuria, calumnia y difamacin). Debe precisarse adems en la norma modificatoria los conceptos de injuria, calumnia y difamacin establecidos en el Cdigo Penal, as como la va procedimental en la que deber tramitarse la demanda. Debe remarcarse asimismo que la Ley que modifique parcialmente la norma constitucional y derogue los artculos del Cdigo Penal relativos a los delitos contra el honor, no limita de modo alguno el derecho que tiene el afectado de solicitar directamente la Rectificacin en aplicacin de la ley de la materia; estando asimismo facultado a iniciar un proceso constitucional de amparo, conforme hemos anotado en el punto relativo a las vas legales para proteger el derecho al honor; pues esta propuesta est orientada nicamente a despenalizar los delitos contra el honor, lo cual significa que el presunto

afectado podr acudir a cualquiera de las vas legales (a excepcin de la va penal) para hacer valer sus derechos, en todos esos procedimientos favorables al demandante opera adems la rectificacin como parte integrante de la sancin que se imponga al demandado, as como la correspondiente indemnizacin por el dao causado.

10.-Conclusiones A modo de conclusiones sealamos lo siguiente: El artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado establece en el numeral 4, que toda persona tiene derecho a las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento mediante la palabra oral o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin social, sin previa autorizacin ni censura ni impedimento algunos, bajo las responsabilidades de ley. La norma constitucional seala tambin que los delitos cometidos por medio del libro, la prensa y dems medios de comunicacin social se tipifican en el Cdigo Penal y se juzgan en el fuero comn. El Cdigo Penal regula y establece las sanciones de los actos que configuran los delitos contra el honor, estos se ubican dentro el Libro Segundo, Ttulo II, tipificados en su captulo nico desde el artculo 130 al 138, cuya derogacin se propone mediante este trabajo. La propuesta de despenalizar los delitos contra el honor, se sustenta en la existencia de mecanismos legales menos gravosos que con igual eficacia conllevarn a resarcir el derecho al honor que se vulnerado por el ejercicio abusivo del derecho a la libertad de expresin. De continuar penalizando el delito contra el honor, se continuar concibiendo la idea de perseguir criminalmente a las personas y profesionales periodistas por razn de sus opiniones, lo cual resulta absurdo en un Estado Democrtico y de Derecho, donde debe imperar la libertad de expresin, opinin y difusin del pensamiento.

INDICE

1. 2. 3.

Introduccin El Derecho a la libertad de informacin en la Constitucin peruana El Derecho a la libertad de informacin en las normas

supranacionales 4. 5. 6. El Derecho al honor en la Constitucin peruana El Derecho al honor en las normas supranacionales Conflicto entre el Derecho al honor y el Derecho a la libertad de informacin 7. 8. 9. 10. 11 Los delitos contra el honor en el Cdigo Penal Vas legales para proteger el Derecho al honor La necesidad de despenalizar los delitos contra el honor Conclusiones Anexos.