APUNTES SOBRE LA REORGANIZACION SIMPLE EN LA LEGISLACiN PERUANA(*)

l. INTRODUCCiN La doctrina y la legislacin comparada han puesto mucho nfasis en tratar de delimitar los alcances de las figuras de reorganizacin societaria. En nuestra idea, tal afn no ha resultado ser un mero capricho terico, sino una necesidad de que, aclarados los linderos conceptuales de esas figuras, sus procedimientos y consecuencias legales tengan un asidero claro de aplicacin. Resulta comn que a las figuras de reorganizacin societaria les sean aplicables procedimientos particulares que apunten a proteger los derechos de los accionistas y de los acreedores de la sociedad. Asimismo, es una prctica generalizada el que a las reorganizaciones societarias se les apliquen regmenes tributarios particulares, cuya filosofa tiende a ser el fortalecer la actividad empresarial, difiriendo, en ciertos casos, la expectativa fiscal, con el fin de que la carga impositiva tributaria no haga inviable la reorganizacin de empresas. Es dentro de esta idea marco que abordamos el estudio de la reorganizacin simple, como forma de reorganizacin societaria en la legislacin peruana, intentando mostrar sus bondades, delinear sus alcances, analizar su difundido uso, verificar sus efectos y, sobre todo, evaluar su actual tratamiento legislativo. II. LA REORGANIZACiN SIMPLE EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES 1. La reorganizacin simple como forma de reorganizacin societaria La actual Ley General de Sociedades peruana, Ley N 26887 (en adelante, LGS), introdujo en nuestra legislacin la figura llamada "reorganizacin simple"(1). En efecto, el artculo 391 de la LGS consagra esta figura. "Artculo 391.- Reorganizacin simple Se considera reorganizacin simple el acto por el cual una sociedad segrega uno o ms bloques patrimoniales y los aporta a una o ms sociedades nuevas o existentes, recibiendo a cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes': Nuestra LGS ha regulado la reorganizacin simple como una forma de reorganizacin societaria. Es decir, adicionalmente a las figuras de fusin y escisin de sociedades(2), la LGS en un solo artculo ha legislado sobre una tercera forma de reorganizacin societaria. As, la reorganizacin simple como forma de reorganizacin societaria consiste en el acto mediante el cual una sociedad identifica una o ms porciones de su patrimonio (bloques patrimoniales) y los transfiere (aporta) a una o ms sociedades, sean stas sociedades que ya existen o que se constituyen al efecto. La sociedad que transfiere el bloque patrimonial recibe a cambio acciones o participaciones representativas del capital de la sociedad receptora del bloque, convirtindose, por ende, la primera en accionista o socia de la segunda, o, en caso la primera fuera ya accionista o socia de la segunda, incrementando su participacin en el capital de la receptora del bloque patrimonial. La sociedad transferente del bloque patrimonial no se extingue al mantener an cierto patrimonio(3). 2. Reorganizacin simple y escisin parcial Conforme a la breve definicin elaborada sobre reorganizacin simple, resulta evidente su parecido a una de las modalidades de la escisin, a saber, la escisin parcial. En efecto, entre la reorganizacin simple y la escisin parcial existen mltiples semejanzas: i) se identifica uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad, ii) se segrega uno o ms de esos bloques transfirindolos a una o ms sociedades, constituidas como parte de la

reorganizacin o ya existentes, y iii) la sociedad transferente del bloque no se extingue y mantiene an cierto patrimonio. Por otro lado, y en oposicin a las semejanzas, existe una fundamental diferencia entre ambas figuras de reorganizacin societaria: los beneficiarios de la transferencia del bloque -es decir, los receptores de las acciones o participaciones representativas del capital de la receptora del bloque patrimonialson distintos en la reorganizacin simple y en la escisin parcial. En la reorganizacin simple, la beneficiaria es la propia sociedad transferente del bloque, mientras que en la escisin parcial, los beneficiarios son los accionistas o socios de la sociedad transferente del bloque. En tal sentido, por medio de un acuerdo de reorganizacin simple, se confirma o se crea una relacin directa de vinculacin accionaria o de participacin entre dos o ms sociedades (una es accionista o socia de la otra), siendo que como resultado de una escisin parcial se confirma o crea una relacin indirecta de vinculacin accionaria o de participacin entre dos o ms sociedades (dos o ms sociedades tendrn en comn algunos accionistas o socios). 3. Reorganizacin simple y aumento de capital Teniendo en cuenta la forma como ha sido definida la reorganizacin simple en nuestra legislacin, en principio, parecera que nos encontramos frente a un aporte de bloque patrimonial como modalidad de aumento de capital. Es as que Elas sostiene que la reorganizacin simple es "(...) una operacin que no difiere en absoluto de un simple aporte de una sociedad a otra o a otras" (4). En efecto, y nuevamente como caracterstica general, en la reorganizacin simple una sociedad transfiere a una o ms sociedades uno o ms bloques patrimoniales, mediante la figura del aporte, es decir, la o las sociedades receptoras de los bloques incrementan su capital en el monto neto del aporte, aumentando su capital y emitiendo acciones en favor de la sociedad transferente o aportante. A tal conclusin arribaramos de una simple lectura del artculo 391 de la LGS, cuando ste hace mencin a que "una sociedad segrega uno o ms bloques patrimoniales y los aporta': y cuando a continuacin sostiene que la sociedad aportante estara "recibiendo a cambio y conservando en su activo las acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes". Empero, como analizaremos ms adelante, el propio concepto de bloque patrimonial desarrollado por la LGS (que permite que su valor neto sea positivo, negativo o cero), puede generar una serie de cuestionamientos a la idea de asimilar totalmente a la reorganizacin simple como una modalidad de aumento de capital. La asimilacin de la reorganizacin simple a una modalidad de aporte ha ocasionado que el procedimiento aplicable a un acuerdo de este tipo sea el de un aumento de capital o simple aporte. En la prctica por tanto -prctica ratificada por los Registros Pblicos- no se ha exigido la aplicacin del procedimiento propio de otras formas de reorganizacin societaria, como la fusin y la escisin, a la reorganizacin simple. La lgica ha sido la siguiente: se aporta un bloque patrimonial, la receptora aumenta su capital y la transferente recibe acciones a cambio, por lo que derechos como el de separacin o el de oposicin -correspondientes a accionistas o socios y a acreedores, respectivamente- no tienen asidero y, por ende, mal haramos en aplicar un procedimiento que apunte a proteger esos derechos. Nuevamente, consideramos -como veremos ms adelante- que los distintos valores netos que puede adoptar el bloque patrimonial transferido (positivo, negativo o cero), debiesen generar, en todos los casos, la revisin de la aplicacin de este procedimiento simple a la reorganizacin societaria. III. ALCANCES DE LA REORGANIZACiN SIMPLE EN LA LEGISLACiN PERUANA Consideramos que la reorganizacin simple tal cual ha sido regulada en la LGS peruana no puede ser asimilada totalmente a la figura del aporte, ms all de la literalidad de parte del artculo 391 de dicha ley.

En efecto, hay quienes pretenden asimilar la reorganizacin simple o segregacin patrimonial al aporte de empresas, desconociendo, a nuestro criterio, los elementos sustanciales del aporte y del aumento de capital societarios, as como los verdaderos linderos de una forma de reorganizacin societaria. Entender a la reorganizacin simple en su conjunto solo como un aporte de empresa y, por tanto, sujeto en su integridad a las normas sobre aportes y aumento de capital implica no solo cercenar sus verdaderos alcances y la ductilidad que como forma de reorganizacin societaria puede ofrecer a las empresas, sino tambin, posiblemente, afectar los derechos de los accionistas o acreedores de las sociedades participantes de tal acuerdo, como pretendemos ilustrar ms adelante. 1. El aporte de empresa El aporte de empresa como una forma de integracin del capital social -ya sea para el caso de constitucin de una sociedad como para el de aumento de capital de una sociedad existente- se ubica, en las legislaciones societarias, dentro de las llamadas "aportaciones no dinerarias". As, como en el caso de todas las aportaciones distintas al dinero, suelen estar sujetas a normas especiales sobre transferencia de propiedad, integracin del aporte, posesin, riesgo, saneamiento, verificacin de valorizacin, entre otras. En Espaa -por citar un ejemplo- esta figura del aporte de empresa ha sido expresamente recogida a nivel de la legislacin societaria. En efecto, el artculo 39 de la Ley de Sociedades Annimas espaola ha regulado como una modalidad de aporte no dinerario al aporte de empresa, con el objeto de establecer el rgimen de saneamiento aplicable a los elementos conformantes de la empresa(5). Asimismo, el Reglamento del Registro Mercantil espaol se ha pronunciado sobre el aporte de empresas para efectos de determinar el contravalor del aporte realizado(6). Por el contrario, el aporte de empresa en el Per no ha sido incorporado expresamente en la LGS, lo cual a nuestro criterio no significa que est proscrito sino tan solo que no tiene mencin expresa en la mencionada ley. Consideramos que por las normas generales que sobre aportaciones contiene la LGS y por la naturaleza misma del derecho societario, el aporte de empresa es una figura posible legalmente de ser aplicada en el Per. Tal postura se ve confirmada cuando tiempo despus de vigencia de la LGS, esa omisin es corregida a nivel reglamentario a travs del Reglamento del Registro de Sociedades (vigente desde el1 de setiembre del 2001 , conforme lo prescribe su stima disposicin final), el cual en el literal f de su artculo 35 hace mencin expresa al aporte de empresa, con el objetivo de regular la efectividad y valor del aporte(7). De las normas comentadas, queda claro que al ser el aporte de empresa una forma de aportacin no dineraria, como toda forma de aporte en materia societaria su relacin con la integridad del capital deviene en fundamental. El capital de una sociedad tiene que estar plenamente respaldado con el aporte, ya sea en el momento de la constitucin social o en el de un aumento de capital, tratndose de una sociedad ya constituida(8). Por tanto, es obvio que el elementos que constituyen el aporte, debe tener un valor que permita integrar el capital, ya sea para formarlo -en la constitucin social-o para incrementarlo -en el aumento de capital-. Empero, y como resultado mismo del alcance de su acepcin, una empresa puede tener un valor neto positivo, negativo o neutro (cero). A modo de ejemplo citemos la definicin que Broseta Pont desarrolla de empresa al decir que "(oo.) es un conjunto organizado de elementos (capital y trabajo) destinado a la produccin para el mercado (oo.)" y contina sealando que "Desde un punto de vista econmico, nos parece que la empresa es una organizacin de capital y de trabajo destinada a la produccin o a la mediacin de bienes o de servicios para el mercado"(9).

En relacin con la transferencia de una empresa -y el aporte de empresa es una forma de transferencia-, Garrigues seala que "Las caractersticas de la transmisin de una empresa comercial son: 1) Que.no se transmite como universalidad, es decir, como un objeto nicos sostenido a reglas unitarias, sino como un conjunto heterogneo de cosas, derechos y relaciones de puro hecho, cuya respectiva transferencia est sometida a reglas peculiares. 2) Que es esencial a la transmisin la existencia de una organizacin y de relaciones de hecho (en otro caso no se tratara de transmitir una empresa, sino un almacn de mercaderas, o una fbrica improductiva, o las instalaciones de unas oficinas comerciales). 3) Que, por el contrario, no es esencial la transmisin de un patrimonio mercantil (cosas, derechos), puede tratarse de una empresa cuyos elementos materiales estn destruidos o arruinados sus medios econmicos. Mientras exista una organizacin y unas expectativas, habr empresa"(10). En conclusin, como organizacin de capital y trabajo, la empresa estar sujeta a los vaivenes propios de la actividad empresarial, tendr activos, podrn surgir pasivos, habr ingresos y egresos, generar, como cualquier negocio, prdida o utilidad. En consecuencia, es a todas luces incuestionable que el valor neto de una empresa no necesariamente ser siempre positivo. Por todo lo antedicho, y considerando los conceptos de aporte, integridad del capital y empresa, cuando las legislaciones societarias contemplan el aporte de empresa estn asumiendo como premisa invariable que el valor neto de la empresa que se aporta deber ser positivo, y que en ese monto neto se integrar el capital, ya sea para formarlo como parte de una constitucin de sociedad o para incrementarlo como parte de un aumento de capital de una sociedad ya existente, lo cual generar la emisin de acciones o participaciones representativas del capital de la sociedad receptora del aporte en favor del sujeto aportante.

2. El verdadero alcance de la reorganizacin simple Luego del comentario inicial que dimos sobre la reorganizacin simple, si revisamos nuevamente la definicin contenida en el artculo 391 de la LGS, podremos reparar en la mencin expresa al trmino "bloques patrimoniales". Se dice, entonces, que una sociedad puede segregar uno o ms bloques patrimoniales y aportarlos a una o ms sociedades nuevas o existentes. Sucede que se convierte en esencial determinar qu es un bloque patrimonial, para averiguar el verdadero alcance de esta forma societaria. La regulacin sobre reorganizacin simple de la LGS no ha desarrollado un concepto propio de bloque patrimonial, por lo que tenemos que asumir que se refiere a la definicin que la misma LGS contiene en el articulado relacionado a la escisin como forma de reorganizacin societaria. En efecto, el artculo 369 de la LGS prescribe lo siguiente: "Artculo 369.- Definicin de bloques patrimoniales Para los efectos de este Ttulo, se entiende por bloque patrimonial: 1. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida; 2. El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida; y, 3. Un fondo empresarial. En funcin de esta definicin podemos apreciar tres supuestos de bloque patrimonial: i) Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida: En este supuesto el bloque patrimonial al estar integrado solo por activos siempre tendr un valor positivo, al no incorporarse pasivo alguno en este caso. Asimismo, no se establece como requisito, para el conjunto de activos, que exista una vinculacin entre los mismos, por ejemplo, que formen parte de una misma lnea de negocio o actividad empresarial(11) . ii) El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida: Conforme con este supuesto el bloque patrimonial puede contener activos y pasivos, al menos un activo y un pasivo. Respecto del valor neto del bloque patrimonial podemos

estar frente a tres tipos de valores: a) positivo, cuando el activo o los activos tengan un valor superior al pasivo o a los pasivos integrantes del bloque; b) negativo, cuando el pasivo o los pasivos tengan un valor superior al activo o a los activos integrantes del bloque; y c) neutro (cero), cuando el activo o los activos tengan un valor equivalente al pasivo o a los pasivos integrantes del bloque. Adicionalmente, no se contempla tampoco como requisito que los activos y pasivos tengan alguna relacin unos con otros, por ejemplo, que formen parte de una misma lnea de negocio o unidad de produccin, comercializacin o servicio. iii) Un fondo empresarial: A la fecha no existe norma alguna en nuestro ordenamiento jurdico que defina el concepto ''fondo empresarial". Solo contamos con la acepcin contenida en el an proyecto de Ley Marco del Empresariado, el cual en sus definiciones establece que "fondo empresarial es el conjunto de bienes y derechos organizados por una o ms personas naturales o jurdicas, destinado a la produccin o comercializacin de bienes o a la prestacin de servicios".12). As, el mismo proyecto seala que es "(...) de destacar que al definir el fondo empresarial a partir de un conjunto de elementos, la norma pretende incorporar no solo bienes sino derechos y relaciones jurdicas, necesarios para poder realizar determinada actividad empresarial"(13). Asimismo, el artculo 1 del citado proyecto establece un listado enunciativo de los elementos del fondo empresarial(14). Este concepto de fondo empresarial no hace ms que recoger lo que en doctrina y legislacin comparada se ha llamado hacienda mercantil, fondo de comercio o establecimiento. Empero, al no existir a la fecha una definicin legal de fondo empresarial en el Per y tomando en cuenta lo que el proyecto seala, as como lo que se conoce como hacienda mercantil, fondo de comercio o establecimiento en doctrina y legislacin comparada, consideramos que este tercer supuesto de bloque patrimonial, en trminos latos, puede ser reconducido hacia una definicin como la de los incisos 1 y 2 del artculo 369 de la LGS, pero complementada con la idea de que esos activos o esos activos y pasivos, segn sea el caso, estn vinculados entre ellos y afectados a la realizacin de una lnea de negocio, actividad empresarial o unidad de produccin, comercializacin o servicios. Por tanto, si el bloque patrimonial del tipo fondo empresarial solo tiene como elementos a activos, su valor siempre ser positivo. Si por el contrario, ese fondo empresarial, adems de activos est compuesto por pasivos, el valor neto del bloque patrimonial podr ser: a) positivo, cuando el activo o los activos tengan un valor superior al pasivo o a los-pasivos iritegranfes del bloque; b) negativo, cuando erpasivo o los pasivos tengan un valor superior al activo o a los activos integrantes del bloque; y c) neutro (cero), cuando el activo o los activos tengan un valor equivalente al pasivo o a los pasivos integrantes del bloque(1S). Recordemos que la definicin de reorganizacin simple del artculo 391 de la LGS hace expresa alusin al trmino aporte, por lo que vlidamente podra sostenerse que el bloque patrimonial -n Una reorganizacin simplesolo puede tener valor positivo, dado que los aportes generan aumentos de capital, como resultado de integrar y respaldar el capital de una sociedad. Esta interpretacin tena, a su vez, como argumento en contra, el hecho de la referencia del artculo 391 al concepto de bloque patrimonial, cuyos alcances hemos mencionado en este mismo acpite. Por tanto, surga la interrogante de cul era la interpretacin correcta. Nosotros consideramos que al haber sido regulada la segregacin patrimonial reorganizacin simple- en el Per por la LGS como una forma de reorganizacin societaria, no podra haber sido la idea del legislador restringir su alcance al de un simple aporte de empresa, es decir, al de una transferencia de bloque patrimonial solo con valor neto positivo. Si ello hubiese sido as, esta forma de segregacin patrimonial debi haberse regulado como un tipo de aporte y, por sistemtica, ubicarse dentro de los aportes no dinerarios y de las modalidades de aumento de capital, y no como una forma de reorganizacin societaria. Creemos que el trmino "aporte" del artculo 391 no fue el ms feliz y generaba estas dudas y controversias sobre el alcance real de la reorganizacin

simple. Empero, una interpretacin sistemtica y lgica debiese llevamos a concluir que el bloque patrimonial a ser transferido mediante una reorganizacin simple podr tener valor neto positivo, negativo o neutro (cero) segn los intereses de las partes involucradas(16). Desde la vigencia del Reglamento del Registro de Sociedades (1 de setiembre del 2001 ) esta controversia ha quedado resuelta y zanjada(17). En efecto, el literal f del artculo 130 de dicho reglamento no deja dudas sobre la posibilidad de que el valor neto de un bloque patrimonial transferido va reorganizacin simple sea negativo(181. Ntese que no se menciona expresamente la posibilidad de que el valor neto sea neutro (cero), pero creemos que tal supuesto estara sobrentendido. 3. Diferencia entre aporte de empresa y reorganizacin simple De acuerdo con lo expuesto, quedara demostrado que la reorganizacin simple regulada por la LGS constituye un supuesto mucho ms amplio y dctil que el del aporte de empresa. En efecto, el aporte de empresa estara restringido a la transferencia de una unidad de capital y trabajo con valor neto necesariamente positivo. Por el contrario, la reorganizacin simple, como forma de reorganizacin societaria, permitira el traslado de bloques patrimoniales de una sociedad a otra, con independencia de su valor neto y con la nica absurda restriccin en nuestro concepto -como ya comentamos-, de que por lo menos algn activo conforme el bloque. Podra sostenerse, entonces, que cuando el aportante de una empresa sea una sociedad, esta modalidad de aporte constituira una forma de reorganizacin simple. Por el contrario, no toda reorganizacin simple podra ser subsumida en el concepto de aporte de empresa, ya que, como hemos explicado, la primera contiene mltiples supuestos de aplicacin. Recordemos, sin embargo, que a diferencia de la reorganizacin simple, un aporte de empresa puede ser efectuado tanto por una persona natural como por una persona jurdica. Por ltimo, es justo reconocer los beneficios que la introduccin de una forma societaria, como la reorganizacin simple, ha generado en la prctica empresarial peruana. Dada su ductilidad y flexibilidad, su uso se ha difundido tremendamente, y una serie de acuerdos de reorganizacin societaria que, tradicionalmente, hubiesen sido ejecutados a travs de una fusin o de una escisin, hoy -con matices por cierto- pueden ser implementados por medio de la reorganizacin simple, cuyo procedimiento es bastante sencillo, a diferencia del de las otras formas societarias, y con el goce del mismo tratamiento tributario(19). No obstante, como veremos ms adelante, tal simplificacin de procedimiento puede ocasionar en ciertos casos algunas distorsiones y afectaciones de derechos que merecen ser revisadas y enmendadas legislativamente. La introduccin de esta nueva forma societaria en nuestra legislacin, no es ms que el reflejo de todo el espritu que gui la reforma societaria que culmin con la promulgacin de la LGS(20). IV. LOS SUPUESTOS DE LA REORGANIZACiN SIMPLE Y SUS IMPLlCANCIAS RESPECTO DEL PROCEDIMIENTO APLICABLE En funcin de lo analizado en los puntos precedentes, podemos sostener que en toda reorganizacin simple, tericamente, los bloques patrimoniales pueden tener tres valores netos: positivo, negativo y neutro (cero). Como consecuencia de ello, el impacto en el capital y en el patrimonio de las sociedades participantes en una reorganizacin simple puede variar segn el valor concreto del bloque. Asimismo, los intereses de los accionistas y acreedores de esas sociedades pueden ser distintos dependiendo, tambin, del valor del bloque segregado. Son esas implicancias las que pretendemos analizar, a efectos de

concluir si el actual procedimiento aplicable a una reorganizacin simple merece revisin o no. 1. Reorganizacin simple con bloque patrimonial de valor neto positivo Este supuesto parece ser el natural de una reorganizacin simple; el que la propia redaccin y lectura superficial del artculo 391 de la LGS llevara a sostener como el supuesto de hecho de la norma. El valor neto positivo del bloque patrimonial que se segregara podra deberse a que el bloque est integrado solo por activos, o por un activo o conjunto de activos que tengan un valor superior al pasivo o a los pasivos integrantes del bloque, con independencia de que estn o no vinculados entre ellos y afectados a la realizacin de una lnea de negocio, actividad empresarial o unidad de produccin, comercializacin o servicios. As, para poner un ejemplo sencillo, supongamos que una sociedad identifica dentro de su patrimonio un bloque patrimonial de valor neto positivo. Dicha sociedad (aportante) procede a transferir, va aporte al capital, ese bloque a otra sociedad. A esta segunda sociedad (receptora) ingresa ese bloque patrimonial generando un aumento de capital por su valor neto, y un incremento de su patrimonio neto en el mismo valor. La sociedad receptora emite acciones, como resultado del aumento de capital, en favor de la sociedad aportante. La sociedad aportante no habra variado su capital social como parte de esta reorganizacin simple y, lo ms importante, no habra afectado su patrimonio neto, dado que por el mismo valor del bloque segregado recibe acciones emitidas por la sociedad receptora, lo cual constituye un activo de la sociedad aportante (inversin en valores). La operacin descrita en el prrafo anterior tiene la evidente naturaleza de un simple aporte. En principio, ningn acreedor de las sociedades participantes podra sentirse afectado por una segregacin patrimonial como la descrita. Parecera, entonces, justificado y razonable que a un caso como ste se le aplique el mismo procedimiento del aporte(21). 2. Reorganizacin simple con bloque patrimonial de valor neto negativo Hemos concluido lneas arriba que el bloque patrimonial a ser segregado va reorganizacin simple puede tener un valor neto negativo. En este caso, cierta redaccin del artculo 391 de la LGS puede generar confusin, en especial, aquella dirigida al concepto "aporte" como supuesto de toda reorganizacin simple. Tal mencin, por cierto, ameritara una modificacin. Debiera mencionarse "transferencia" en lugar de "aporte", ya que este ltimo trmino -para ser precisos, desde el punto de vista jurdico- debiera estar restringido 5010 para bloques patrimoniales de valor neto positivo, lo que -como ahora sabemos- no es el nico supuesto de aplicacin de la reorganizacin simple. El valor neto negativo del bloque patrimonial que se segregara, se debera a que el bloque est integrado por un activo o conjunto de activos que tienen un valor inferior al pasivo o a los pasivos integrantes del bloque, con independencia de que estn o no vinculados entre ellos y afectados a la realizacin de una lnea de negocio, actividad empresarial o unidad de produccin, comercializacin o servicios. Recordemos lo mencionado en relacin con la no inclusin del supuesto de bloque patrimonial "un pasivo o un conjunto de pasivos". Para ilustrar este supuesto con un ejemplo, imaginemos que una sociedad identifica dentro de su patrimonio un bloque patrimonial de valor neto negativo. Dicha sociedad (transferente) procede a transmitir ese bloque a otra sociedad. A esta segunda sociedad (receptora) ingresa ese bloque patrimonial de valor neto negativo. Es evidente que tal circunstancia no podra genetar un aumento de capital en la receptora. Resulta claro tambin que la receptora disminuira su patrimonio neto en el monto del valor del bloque patrimonial recibido. A nuestro criterio, el capital de la receptora no tendra necesariamente que verse reducido. La receptora podra acordar una reduccin de capital como efecto de la recepcin del bloque patrimonial de valor neto negativo, pero podra tambin no efectuar

reduccin alguna, en cuyo caso se produce una afectacin patrimonial que no genera disminucin de capital(22). Debemos asumir, como premisa, que para la sociedad receptora el ingreso de un bloque patrimonial tiene algn valor, as sea su valor neto contable negativo. Es decir, algn componente de ese bloque tiene valor para la receptora. En tal sentido, y dado que estamos hablando de una forma de reorganizacin societaria mediante la cual la transferente se convierte en accionista o socia de la receptora (o si ya lo era, incrementa su participacin), por medio de esta transferencia de bloque patrimonial, la transferente debera recibir acciones o participaciones representativas del capital social de la receptora, salvo que exista una norma especial que lo prohba como en el caso Banco LatinoInterbank aludido. Parece claro que esas acciones o participaciones no pueden ser el resultado de un aumento de capital en la receptora. Tal aumento de capital no es posible al ser el valor del bloque transferido negativo (no hay aporte ni integracin de capital). Cmo lograr entonces que la transferente reciba acciones o participaciones de la receptora? La nica forma es que uno o ms accionistas o socios de la receptora trasmita algunas de sus acciones o participaciones circulantes (ya emitidas) a la transferente, convirtindose por esta va en accionista o socia de la receptora (o ratificando esa posicin, si ya tena tal condicin). Por otro lado, al desprenderse de un bloque patrimonial cuyo valor neto es negativo, la transferente mejorara su posicin patrimonial. En funcin de lo comentado, la situacin patrimonial de la receptora del bloque de valor neto negativo empeora. Su patrimonio neto se ve disminuido en el monto del valor negativo del bloque. En una circunstancia como sta, no es coherente pretender sostener que, al tener toda reorganizacin simple la naturaleza de un aporte, se debe seguir el procedimiento para la recepcin y formalizacin de aportes, no dando oportunidad a que los acreedores se opongan a tal reorganizacin, ya que la posibilidad de cobro de su crdito (como acreedores de la receptora) podra verse afectada. Una reorganizacin simp!e mediante la cual se segrega un bloque patrimonial de valor neto negativo, no tiene la naturaleza de un aporte. Ms aun, puede generar una afectacin de los derechos de los acreedores de la receptora del bloque, que la legislacin debe proteger. En tal sentido, el procedimiento para ejecutar un acuerdo de este tipo (reorganizacin simple con bloque patrimonial negativo) debe tener en cuenta la posibilidad de que los acreedores se opongan a tal acuerdo si consideran el cobro de su crdito afectado, tal como sucede en una reduccin de capital real, en una fusin o en una escisin. Por tanto, el procedimiento en estos casos no puede ser el de un simple aporte, y la LGS, el Reglamento del Registro de Sociedades(23) y la prctica registral deberan reconocer tal diferencia, permitiendo el derecho de oposicin de los acreedores de la receptora. No puede tratarse a toda reorganizacin simple de la misma manera. 3. Reorganizacin simple con bloque patrimonial de valor neto neutro (cero) Como parte del anlisis efectuado en este artculo, hemos establecido que el bloque patrimonial a ser segregado va reorganizacin simple puede tener tambin un valor neto neutro (cero). Al igual que en el supuesto anterior, consideramos que la alusin al trmino "aporte" en el artculo 391 de la LGS no es adecuada y debiera ser sustituida por el de "transferencia". El valor neto neutro (cero) de un bloque patrimonial que se segregara se debera a que el bloque est integrado por un activo o conjunto de activos que tienen un valor equivalente al pasivo o a los pasivos integrantes del bloque, con independencia de que estn o no vinculados entre ellos y afectados a la realizacin de una lnea de negocio, actividad empresarial o unidad de produccin, comercializacin o servicios.

Con el fin de graficar este supuesto, pensemos en una sociedad que ubica dentro de su patrimonio un bloque patrimonial de valor neto neutro (cero). Dicha sociedad (transferente) procede a transmitir ese bloque a otra sociedad. A esta segunda sociedad (receptora) ingresa ese bloque patrimonial de valor neto neutro (cero). La recepcin de ese bloque no podra generar un aumento de capital en la receptora, ni debera hacerla pensar en una reduccin de capital como efecto de esa transferencia. La receptora no incrementa ni disminuye su patrimonio neto, el cual sigue siendo el mismo que con anterioridad a la recepcin, va reorganizacin simple, de un bloque patrimonial de valor neto neutro (cero). Al igual que en el caso anterior (reorganizacin simple con bloque patrimonial negativo), para la sociedad receptora el ingreso de un bloque patrimonial debera tener algn valor, as su valor neto contable sea cero. De este modo, y al encontramos frente a una forma de reorganizacin societaria mediante la cual la transferente se convierte en accionista o socia de la receptora (o si ya lo era, incrementa su participacin), por medio de esta transferencia de bloque patrimonial, la transferente debera recibir acciones o participaciones representativas del capital social de la receptora, salvo que exista una norma especial que lo prohba (ver comentario a caso Banco Latino-Interbank). Resulta claro que esas acciones o participaciones no pueden ser el resultado de un aumento de capital en la receptora. Tal aumento de capital no es posible al ser el valor del bloque transferido cero (no hay aporte ni integracin de capital). Cmo lograr entonces que la transferente reciba acciones o participaciones de la receptora? Del mismo modo que en el supuesto anterior, la nica forma es que uno o ms accionistas o socios de la receptora trasmita algunas de sus acciones o participaciones circulantes (ya emitidas) a la transferente, convirtindose por esta va en accionista o socia de la receptora (o ratificando esa posicin, si ya tenia tal condicin). Como consecuencia de lo descrito en el prrafo anterior, la transferente vera incrementado su patrimonio neto como resultado de una reorganizacin simple con bloque patrimonial neutro. Su patrimonio neto se incrementar en el valor de las acciones o participaciones que reciba. Este supuesto de reorganizacin simple no tiene la naturaleza de un aporte, al no haber bloque patrimonial con valor neto positivo transferido al capital de la receptora. Empero, al no existir posibilidad de que los acreedores de las sociedades participantes vean afectado su crdito en un caso de segregacin patrimonial de bloque con valor cero (la transferente incrementa su patrimonio y la receptora lo mantiene), creemos justificado y razonable que a un caso como ste se le aplique el mismo procedimiento del aporte. Adicionalmente a lo antedicho respecto de los tres supuestos descritos y, en especial, a lo relativo al derecho de oposicin de los acreedores, queramos reservar un comentario aparte para el derecho de separacin de los accionistas o socios. Conforme con lo prescrito por la LGS, este derecho asiste a los accionistas o socios de las sociedades participantes en una fusin o escisin. La pregunta sera si tal derecho debiese existir en los casos de reorganizacin simple. Cabe resaltar que el derecho de separacin es bastante cuestionado por un sector de la doctrina, que lo ve como propio de sociedades de personas o sociedades de capitales cerradas o familiares. Compartimos en alguna medida tales crticas, y consideramos que en ciertos supuestos (sociedades annimas de capital abierto, por ejemplo) la existencia de un derecho de separacin puede trabar el mismo desarrollo de la sociedad, en perjuicio de sus propios accionistas o socios. Sin embargo, consideramos que si tal derecho est previsto para los casos de fusin y escisin en nuestra LGS, no habra razn para que no estcontemplado -al menos en ciertas circunstancias y bajo ciertos parmetrospara la reorganizacin simple. Hemos visto cmo a travs de esta figura de segregacin patrimonial se pueden llevar a cabo adquisiciones o reorganizaciones de gran volumen. A modo de ejemplo, recordemos el

caso Wiese-Lima Sudameris. Las tericas y tpicas razones de affectio societ~tis o de impacto patrimonial que justifican la existencia del derecho de separacin -para los defensores de esta figura- en una fusin o escisin pueden aparecer tambin en una reorganizacin simple. Por otro lado, seamos conscientes que incluir el derecho de separacin en la reorganizacin simple alterara la posibilidad de que, al menos en ciertos casos, el procedimiento aplicable pueda o deba ser uno muy clere, como del tipo aporte. Muchas de las bondades de la reorganizacin simple se veran erosionadas con tal inclusin. Empero, al estar regulado en nuestra LGS el derecho de separacin en general y, en particular, para los casos de fusin o escisin, no encontramos cmo justificar la exclusin de ese derecho en todos los casos de reorganizacin simple, cuando otras figuras de reorganizacin societaria lo contemplan, y cuando las tericas protecciones que ese derecho quiere conceder pueden aparecer tambin en la reorganizacin simple. Urge, por tanto, una revisin de los alcances del derecho de separacin en nuestra legislacin societaria -revisin que por cierto excede los lmites de este trabajo-, y solo luego de ella ser posible, con criterio uniforme y unicidad de ideas, ver si tal derecho se aplica a todas las formas de reorganizacin societaria o a ninguna de ellas, permitiendo de repente ciertas excepciones, pero no la inclusin total en algunas formas societarias y su exclusin tambin total de otras formas de reorganizacin societaria, tal como sucede hoy en nuestra LGS. V. A MODO DE CONCLUSiN Luego de ms de cuatro aos de vigencia de la LGS, creemos que existen ciertas instituciones y normas que deben ser revisadas y contrastadas con la prctica, con el fin de mejorar su aplicacin. La reorganizacin simple es una de ellas. Esta figura ha constituido un gran aporte de los rE!d:ctores de la LGS a la legislacin societaria peruana. As lo demuestra el difundido uso que ha tenido esta forma de segregacin patrimonial. Reconociendo esa importancia, el presente artculo ha pretendido generar un debate sobre los aspectos que, a nuestro criterio, ameritaran una revisin de la regulacin sobre reorganizacin simple en el Per. Esperamos que tal objetivo se logre.

DISOLUCIN, LIQUIDACIN Y EXTINCIN DE SOCIEDADES Resulta innegable la necesidad de modificar nuestra antigua Ley General de Sociedades (ALGS), ello producto de los importantes cambios que ha experimentado nuestro pas en los ltimos aos y, en especial por la dinmica propia del Derecho Comercial y especficamente del Derecho Societario. Si bien es cierto, que en torno al tratamiento del tema de la disolucin y liquidacin de sociedades no se han presentado modificaciones drsticas, es de resaltar entre otros aspectos que son materia del presente anlisis, que la nueva Ley General de Sociedades (NLGS) ha precisado con claridad meridiana las tres etapas de este proceso relativo al decaimiento de la sociedad: (1) la disolucin, (2) la liquidacin y (3) la extincin de sociedades. 1. Disolucin Como lo seala el maestro Ulises Montoya Manfredi1, la disolucin de la sociedad produce la cesacin del contrato y al mismo tiempo la extincin de la relacin social, en el sentido que los socios ya no estn obligados a perseguir el fin comn con medios comunes, sino que estn autorizados a pretender la restitucin en dinero o en especies de sus respectivas aportaciones. Adems, por la disolucin la sociedad queda imposibilitada de realizar nuevas operaciones, salvo que sean estrictamente necesarias para el proceso liquidatorio, y la totalidad de su patrimonio no puede disponerse sino hasta que se concluya con el pago a los acreedores, surgiendo as el derecho preferencial de stos frente a los socios. Los socios tendrn derecho a la cuota parte del remanente social, slo y nicamente cuando se haya cumplido con pagar a la totalidad de acreedores. No obstante lo antes mencionado, debe tenerse en cuenta que producida la disolucin de la sociedad, sta conserva su personalidad jurdica mientras dure el proceso de liquidacin y hasta que se inscriba su extincin en los Registros Pblicos. La sociedad se convierte en un ente cuyo patrimonio se encuentra en proceso de liquidacin y que subsiste con el nico objeto de concluir dicho proceso. Cuando se presentan o configuran las causales de disolucin previstas en la ley, corresponde al directorio, a cualquier socio, administrador o gerente convocar a junta general, a fin que se adopte el acuerdo de disolucin. En el caso de la Sociedad Annima, cualquier socio, director o gerente puede solicitar al Directorio la convocatoria de la junta general. En el supuesto que la junta general no se rena, o si reunida, sta no adopta el acuerdo de disolucin o lo que corresponda, segn sea el caso, cualquier socio, administrador, director o gerente puede solicitar al juez del domicilio social que declare la disolucin de la sociedad. Declarada la disolucin, conforme al mecanismo antes expuesto, el acuerdo de disolucin deber publicarse, dentro de los diez das siguientes, por tres veces consecutivas, y posteriormente, inscribirse en los Registros Pblicos. 1.1. Causales de Disolucin La Nueva Ley General de Sociedades, regula en primer lugar las causas de disolucin aplicables a todas las clases de sociedades, y luego las causas especiales aplicables especficamente a las sociedades colectivas y en comandita. El artculo 407 de la NLGS regula las causales que inciden en todas las clases de sociedades.

El inciso 1 contempla el vencimiento del plazo de duracin como causal de disolucin. La conclusin del plazo de duracin de la sociedad como causa de disolucin, opera de pleno derecho (ipso jure) y no requiere de inscripcin en los Registros Pblicos, toda vez que el acto de constitucin o el acuerdo posterior de socios, estableci anteladamente la vigencia de la sociedad, y al encontrarse registralmente inscrito existe la publicidad requerida frente a terceros. El maestro Ulises Montoya Manfredi2, seala en relacin a esta causal que el cumplimiento del plazo importa inexorablemente el trnsito a la liquidacin de la sociedad. Resulta necesario precisar, que slo la causal de vencimiento del plazo de duracin, por las razones antes anotadas, funciona automticamente o de pleno derecho. Las dems causales deben ser necesaria y previamente invocadas y reconocidas por los socios, o en su defecto por el Juez, y surtirn efecto frente a terceros recin al inscribirse en los Registros Pblicos el acuerdo de disolucin. Sin embargo, si bien dicha causal de disolucin opera ipso jure, necesariamente se requerir de la intervencin de la junta general, o en su defecto del juez, para que designen a los liquidadores y se de inicio al proceso de liquidacin. El inciso 2 considera como causal de disolucin la conclusin del objeto social, la imposibilidad manifiesta de realizarlo o su no realizacin durante un perodo prolongado. El objeto social es el fin perseguido por la sociedad. Si se dio cumplimiento al fin para el cual naci la sociedad, o si dicho fin se hace imposible de cumplir, la sociedad ya no tendr razn de ser ni existir, al haberse agotado su objeto social, debiendo en consecuencia determinarse su disolucin. La no realizacin del objeto social dentro de un perodo determinado como causa de disolucin constituye una novedad introducida en la nueva ley; sin embargo, resulta subjetiva la determinacin de este perodo prolongado, 6 meses, 1 ao, tres aos...?, habr que tener en cuenta para ello la empresa o actividad que realice la sociedad?. En todo caso, consideramos que debern ser los socios los que en cada caso decidan. El inciso 3, considera como causal de disolucin aplicable a todas las sociedades la continuada inactividad de la junta general. La anterior Ley General de Sociedades, consideraba esta causal de disolucin nicamente para las Sociedades Annimas. La continuada inactividad como causal de disolucin deber ser determinada, en cada caso, por los socios, toda vez que la ley no cuantifica dicho perodo de tiempo. Cabe anotar como referencia, lo establecido en la Dcima Disposicin Transitoria de la ley, la cual dispone que se presume la extincin de toda sociedad mercantil o civil que no ha inscrito acto societario alguno en los diez aos precedentes a la publicacin de esta ley. El Registro cancelar la inscripcin (...). El inciso 4 indica que es causa de disolucin las prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte del capital social pagado, salvo que las prdidas sean resarcidas o que el capital pagado sea aumentado o reducido en cuanta suficiente. Es importante resaltar en relacin a esta causal, que la nueva ley con acierto ha considerado como referencias para estimar las prdidas que reducen el patrimonio en relacin al capital, al patrimonio neto y al capital pagado. La anterior ley se refera al patrimonio y al capital, a secas. La Octava Disposicin Transitoria de la ley, deja en suspenso hasta el 31 de diciembre de 1999 dicha causal de disolucin, en razn a las dificultades econmicas y financieras por la que vienen atravesando los distintos sectores empresariales. El inciso 5 considera que la sociedad se disuelve por acuerdo de la Junta de Acreedores, adoptado de conformidad con la ley de la materia, o quiebra. En relacin a esta causal, es preciso mencionar que mediante Decreto Ley 26116, sustituido por el

Decreto Legislativo 845 - Ley de Reestructuracin Patrimonial- se estableci en nuestro pas un novedoso procedimiento en materia concursal, orientado principalmente a posibilitar la continuidad y conservacin de las empresas. Este nuevo mecanismo legal supone la declaratoria de insolvencia de una empresa (sociedad), por parte de una autoridad administrativa (INDECOPI), luego de la cual se convoca a los acreedores, quienes reunidos en junta deciden el destino de la empresa. Una de las opciones que tiene la Junta de Acreedores para decidir sobre el destino del insolvente es la disolucin y liquidacin. Si bien es cierto, por medio de este procedimiento la Junta de Acreedores acuerda la disolucin de una sociedad, el procedimiento para la liquidacin y extincin de la misma se regula exclusivamente por la Ley de Reestructuracin Patrimonial, y no por la Ley General de Sociedades. En tal sentido, podemos afirmar que coexisten en nuestra legislacin dos procedimientos alternativos de liquidacin de sociedades, uno regulado por la Ley General de Sociedades, y otro por la Ley de Reestructuracin Patrimonial (LRP). Ello sin considerar las disposiciones sobre disolucin y liquidacin de sociedades constituidas como entidades financieras o bancarias, compaas de seguros y sociedades administradoras de fondos de pensiones, las mismas que por su naturaleza se regulan por sus propias normas (Ley 26702 y Ley 25897). Al respecto consideramos pertinente sealar las principales diferencias que existen entre el procedimiento de liquidacin regulado en la Ley de Reestructuracin Patrimonial (LRP), y el procedimiento establecido en la Nueva Ley General de Sociedades. En el primero el acuerdo de disolucin y el nombramiento del liquidador es adoptado por la junta de acreedores; en el segundo es la junta general la que adopta dichos acuerdos o en su defecto el juez. En el primer procedimiento, el liquidador necesariamente debe ser un banco, entidad financiera o de seguros, u otra entidad previamente calificada por la Comisin de Salida del Mercado del INDECOPI; en el segundo procedimiento el liquidador o liquidadores puede ser cualquier persona natural o jurdica, debiendo ser su nmero impar. En el procedimiento establecido en la LRP el liquidador presenta un proyecto de convenio de liquidacin, el cual luego de ser aprobado por la junta de acreedores, debe ser firmado por el presidente de la junta, el liquidador y el representante de la Comisin, en caso de no aprobarse o suscribirse el convenio la Comisin asume el proceso de liquidacin designando al liquidador; la NLGS no establece formalidad alguna al respecto. De acuerdo con la LRP el convenio de liquidacin debe establecer el plazo del proceso liquidatorio; la NLGS no prev plazo de duracin para el proceso de liquidacin. La LRP establece que en cualquier etapa del proceso de disolucin y liquidacin, si el insolvente cancela los crditos reconocidos, y los gastos y honorarios de la liquidacin u, otorga garanta suficiente en favor de los acreedores, el proceso se declara concluido y se levanta el estado de insolvencia del deudor; en el caso de la NLGS la junta general, de darse las circunstancias, puede acordar el levantamiento del estado de disolucin y liquidacin de la sociedad. En la LRP si el liquidador constata que existen factores nuevos o no previstos al momento de adoptar el acuerdo de disolucin, informar a la junta de acreedores, pudiendo sta acordar la reestructuracin si fuera viable; la NLGS permitira a la junta general levantar el estado de disolucin y liquidacin de la sociedad, y solicitar la declaracin de insolvencia para luego de ello, si fuera viable, proponer la reestructuracin de la empresa. La LRP prev un mecanismo de proteccin legal del patrimonio de la empresa en proceso de liquidacin, desde el momento en que se declara la insolvencia de la misma, en mrito del cual se suspende la ejecucin de los embargos y en general de cualquier medida cautelar trabada sobre bienes o dinero de la empresa; en el procedimiento establecido en la NLGS los procesos judiciales, arbitrales o coactivos siguen su trmite normal, debindose apersonar, el o los liquidadores, a dichos procesos en representacin de la sociedad. El inciso 6 contempla como causal de disolucin la falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha pluralidad no es reconstituida. La pluralidad de socios, segn lo dispone el artculo 4 de la NLGS es requisito sine qua non para la constitucin de una sociedad, cualesquiera sea la forma que sta adopte, estableciendo para ello la participacin de cuando menos dos (2) socios, personas naturales o jurdicas.

Desaparecida la pluralidad de socios, estamos frente a una causa de disolucin. Sin embargo, esta causal se puede revertir, si dentro de los seis meses siguientes al hecho que la produjo, se reconstituye el numero plural de socios. El artculo 4 de la NLGS, seala que si la pluralidad de socios no se reconstituye en el plazo de seis meses, la sociedad se disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo. Sobre el particular, observamos que se presenta un problema de orden prctico, respecto a la forma como opera esta causal de disolucin. A diferencia que en la causal prevista en el inciso 1 (vencimiento del plazo de duracin de la sociedad), en la que resulta coherente y lgico que la disolucin opere de pleno derecho, por cuanto sta surge de la inscripcin registral primigenia que establece el plazo de vigencia de la sociedad, plazo que es de conocimiento de todos (terceros), en virtud del principio de publicidad registral; en el caso de la disolucin por falta de pluralidad de socios no sucede lo mismo. En efecto, frente a la causal de disolucin por falta de pluralidad de socios, no reconstituida dentro del plazo de seis meses, no existe manera de que los terceros puedan tomar conocimiento de este hecho una vez producido, quedando la manifestacin y publicidad del mismo a la voluntad de quien sera el nico socio. Puede suceder que la sociedad contine operando luego de transcurrido dicho perodo, por mucho tiempo ms, con ese nico socio, sin que ello sea de conocimiento de terceros. Ante ello, se presenta la interrogante opera de pleno derecho esta causal de disolucin?. As mismo, se presentan otras interrogantes, cmo se formaliza la disolucin? y quin nombra a los liquidadores?. El inciso 7 se refiere a la disolucin de la sociedad adoptada mediante Resolucin de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 410. Una causa extraordinaria de disolucin, es la contemplada en el artculo 410 de la NLGS, que establece que el Poder Ejecutivo mediante Resolucin Suprema expedida con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, solicitar a la Corte Suprema de Justicia de la Repblica la disolucin de aquellas sociedades cuyos fines o actividades sean contrarias a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. La antigua Ley General de Sociedades estableca que la Corte Suprema resolva la solicitud del Poder Ejecutivo como jurado. La nueva ley seala que la Corte Suprema resuelve en doble instancia, la disolucin o la continuacin de la sociedad, concediendo a los representantes de la sociedad el derecho de presentar las pruebas de descargo que estimen pertinente. Si la Corte Suprema declara la disolucin (y salvo que sta resuelva cosa distinta) el directorio, los gerentes o los administradores, segn sea el caso, convocarn a junta general para que se designen a los liquidadores y se de inicio al proceso de liquidacin. En caso que la junta general no se rena, o si reunida no adopta el acuerdo respectivo, cualquier socio o tercero puede solicitar a la autoridad judicial el nombramiento de los liquidadores a fin que se de inicio al proceso de liquidacin. El inciso 8 establece la facultad de la junta general, para acordar la disolucin de la sociedad, sin que medie causa legal o estatutaria. Mediante esta disposicin se reconoce el principio de la autonoma de la voluntad de las partes, por el cual los socios tienen la facultad de regular sus derechos mediante el libre acuerdo de voluntades. Teniendo en cuenta que este acuerdo importa la modificacin del estatuto o del pacto social, se deben considerar las formalidades y mayoras contempladas por la ley para ese efecto.

No obstante lo mencionado en el prrafo anterior, el artculo 411 de la NLGS, dispone que el Estado puede ordenar la continuacin forzosa de la sociedad annima (slo aplicable a la sociedad annima), si la considera de seguridad nacional o necesidad pblica, declarada por ley. En este caso, se dispondr la forma como continuar la sociedad y los recursos con que se indemnizarn a los accionistas. Sin embargo, es facultad de los accionistas acordar la continuacin de las actividades de la sociedad, dentro de los diez das siguientes a la fecha de publicacin de la Resolucin que ordena la continuacin forzosa. El inciso 9 establece que las sociedades se pueden disolver por cualquier otra causa establecida en la ley, o prevista en el pacto social, el estatuto, o convenio de socios registrado ante la sociedad. La ley puede establecer causales de disolucin distintas a las establecidas en la Ley General de Sociedades, es el caso de aquellas contenidas en la Ley de Bancos y en la Ley de Administradoras de Fondos de Pensiones, por citar algunas. Como sabemos los Bancos, as como las Administradoras de Fondos de Pensiones, deben constituirse necesariamente como sociedades annimas, sindoles, por ende, de aplicacin la Ley General de Sociedades; sin embargo las disposiciones legales que regulan a estas instituciones, establecen reglas especiales dentro de las cuales se encuentran algunas causales de disolucin, adems de las contenidas en el artculo 407 de la NLGS. Cabe destacar, que una novedad contenida en la nueva ley lo constituye el reconocimiento de los pactos o convenios entre socios consagrado en el artculo 8 de la NLGS, mediante los cuales se pueden establecer causales de disolucin distintas a las contenidas en la ley. La causal de disolucin por fusin, establecida en el inc. 4 del artculo 359 de la ALGS, ya no es considerada como tal en la nueva ley, en virtud de lo establecido en el artculo 345 de la NLGS que dispone que no se requiere acordar la disolucin y no se liquida la sociedad o sociedades que se extinguen por la fusin. 1.2. Causales Especiales de Disolucin El artculo 408 de la NLGS regula las causales especiales de disolucin aplicables exclusivamente a las sociedades colectivas o en comandita. La Sociedad Colectiva, se disuelve, adems de las causales generales establecidas en el articulo 407 de la NLGS, por muerte o incapaci dad sobreviniente de uno de los socios, salvo que el pacto social establezca que la sociedad puede continuar con los herederos del socio fallecido o entre los dems socios. La Sociedad en Comandita Simple se disuelve, adems de las causales generales establecidas en el articulo 407 de la NLGS, cuando no quede ningn socio comanditario o ningn socio colectivo, salvo que dentro de los seis meses se restituya al socio faltante. La Sociedad en Comandita por Acciones se disuelve, adems, si cesan en su cargo todos los administradores, y stos no son sustituidos dentro del trmino de seis meses. 2. Liquidacin Una vez disuelta la sociedad, se da inicio a lo que hemos denominado la segunda etapa del proceso (iniciado con la aparicin de una de las causales de disolucin y que concluye con la extincin de la sociedad), la liquidacin. El proceso de liquidacin se puede definir como un conjunto de operaciones o actos que deben realizarse en la sociedad que ha sido declarada en disolucin, tendientes a la

realizacin de su activo, al pago de su pasivo, y la distribucin entre los socios del remanente del patrimonio social, si es que lo hubiere3. Como lo hemos anotado lneas arriba y de acuerdo a lo preceptuado por el artculo 413 de la NLGS, la sociedad disuelta conserva su personalidad jurdica mientras dura el proceso de liquidacin y hasta que se inscriba la extincin de la sociedad en los Registros Pblicos, debiendo aadir a su razn o denominacin social la frase en liquidacin. De la misma manera, desde el momento mismo en que se acuerda la disolucin, cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y representantes de la sociedad, asumiendo tales funciones los liquidadores, de conformidad con la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios entre accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos de la junta general. Cabe destacar que los directores, administradores, gerentes y representantes de la sociedad cesados en sus cargos, pueden ser requeridos por los liquidadores a fin que proporcionen la informacin y documentacin necesaria para el proceso liquidatorio. El distinguido profesor universitario Ricardo Beaumont Callirgos4 explica con suma claridad que al acordarse la disolucin e iniciarse el proceso de liquidacin, tres cosas cambian: Uno, cambia el objeto social, ya no ser el previsto en el pacto social y el estatuto, si no el objeto ser realizar los activos para pagar los pasivos; dos, cambia la razn o denominacin social, pues habr que agregar en la correspondencia y documentacin de la sociedad la frase en liquidacin; y tres, cambia la representacin, la sociedad ya no estar representada por el directorio, los administradores o los gerentes, si no por los liquidadores. 2.1. Designacin y Funciones de los Liquidadores De acuerdo a lo sealado en el artculo 414 de la NLGS los liquidadores son designados, segn sea el caso, por la junta general, por los socios o por el juez, salvo que el estatuto, el pacto social o los convenios entre los accionistas debidamente inscritos ante la sociedad lo hubiesen hecho, o que la ley disponga cosa distinta. El nmero de liquidadores debe ser necesariamente impar. En relacin al nmero de liquidadores, si bien la ley se refiere a ste en sentido plural, estimamos que no existe impedimento legal alguno para que una sola persona natural o jurdica realice las funciones de liquidador, por cuanto la ley en relacin a este tema no establece un nmero mnimo, como s lo hace el artculo 144 de la NLGS para el caso de los directores (mnimo tres). Por lo dems, esta duda se disipa con la lectura del artculo 421 de la NLGS, cuando al referirse a la solicitud de extincin de la sociedad, seala que sta se presenta mediante recurso firmado por el o los liquidadores. En caso se designe como liquidador a una persona jurdica, sta deber nombrar a la persona natural que la represente. De otra parte, es importante considerar que, tanto las limitaciones legales y estatutarias para el nombramiento de los liquidadores, as como la vacancia y las responsabilidades del cargo, se regulan, en cuanto les fuera aplicable, por las normas que rigen a los directores y al gerente de la sociedad annima. Dentro de las funciones de los liquidadores se encuentra la de representar a la sociedad en liquidacin, de acuerdo a las facultades establecidas por la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios celebrados entre los accionistas inscritos ante la sociedad y los acuerdos de junta general. As mismo, los liquidadores estn facultados a ejercer la representacin de la sociedad en juicio, por el solo mrito de su designacin como tales,

bastando para ello la presentacin de la copia certificada del documento donde conste su nombramiento. Son tambin funciones de los liquidadores, la formulacin del inventario, los estados financieros y las cuentas a la fecha en que se inicia la liquidacin; requerir la participacin de los representantes cesantes; llevar y custodiar los libros y correspondencia de la sociedad; velar por la integridad del patrimonio de la sociedad; realizar las operaciones pendientes y las nuevas necesarias para la marcha del proceso liquidatorio; transferir a ttulo oneroso los bienes sociales; exigir el pago de los crditos y dividendos pasivos existentes al iniciarse la liquidacin; concertar transacciones y asumir compromisos convenientes al proceso liquidatorio; pagar a los acreedores de la sociedad; y convocar a la junta general, cuando lo estimen necesario o as lo disponga la ley, el estatuto, el pacto social, los convenios celebrados entre los accionistas inscritos ante la sociedad o por disposicin de la junta general. De otro lado, son obligaciones de los liquidadores, entre otras, solicitar la declaracin judicial de quiebra, de conformidad con las reglas del Decreto Legislativo 845 - Ley de Reestructuracin Patrimonial- cuando se extinga el patrimonio de la sociedad en liquidacin y queden acreedores impagos; presentar a la junta general, previa convocatoria, los estados financieros y dems cuentas de los ejercicios que venzan durante el proceso de liquidacin o los balances correspondientes a otros perodos cuya formulacin contemple la ley; presentar para la aprobacin de la junta general, previa convocatoria, la memoria de liquidacin, la propuesta de distribucin del patrimonio neto entre los socios, el balance final de liquidacin, el estado de ganancias y prdidas y las dems cuentas que correspondan, las mismas que deben estar auditadas. Segn hemos sealado, es obligacin de los liquidadores convocar a junta general para la aprobacin del balance final de liquidacin. Si no obstante la convocatoria, la junta no se realiza, en primera ni en segunda convocatoria, el balance final de liquidacin se considera aprobado por la junta general. Una vez aprobado el balance final, expresa o tcitamente, ste debe publicarse por una sola vez. Por ltimo, las funciones del cargo de liquidador terminan por haberse realizado la liquidacin; por remocin o renuncia; o por resolucin judicial emitida a solicitud de socios que representen cuando menos la quinta parte del capital social. La responsabilidad del cargo de liquidador caduca a los dos aos contados desde el da de terminacin del cargo o inscrita la extincin de la sociedad. 2.2. Distribucin del haber social Una vez aprobado el balance final de liquidacin y los dems documentos exigidos por la ley, los liquidadores procedern a distribuir el haber social remanente, nica y exclusivamente si se ha cumplido con pagar a todos los acreedores de la sociedad, o en su defecto, se ha consignado el importe de sus crditos en una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional. El artculo 420 de la NLGS detalla las reglas por las cuales los liquidadores deben proceder a distribuir el haber social entre los socios, una vez pagados los crditos de los acreedores. 3. Extincin Concluido el proceso de liquidacin (o realizada la liquidacin), es obligacin de los liquidadores inscribir la extincin de la sociedad en los Registros Pblicos, mediante una solicitud, en la cual se debe indicar la forma como se ha dividido el haber social, la distribucin del remanente, y las consignaciones efectuadas (en caso que los acreedores no hubieran cobrado sus crditos), acompaando la publicacin del balance final de liquidacin.

Al momento de inscribir la extincin de la sociedad, se debe sealar el nombre y domicilio de la persona que custodiar los libros y la documentacin social. El artculo 422 de la NLGS establece el derecho de los acreedores para hacer valer sus crditos luego de extinguida la sociedad. En el caso de la sociedad colectiva, los acreedores podrn hacer valer sus crditos frente a los socios. Los acreedores de las sociedades annimas, de las sociedades en comandita simple y en comandita por acciones (se ha omitido a la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada), podrn hacer valer sus crditos frente a los accionistas o socios, hasta por el monto de la suma recibida por stos como consecuencia de la liquidacin. Si la falta de pago se debi a culpa de los liquidadores, los acreedores podrn hacer valer sus crditos frente a stos. El derecho de los acreedores para hacer valer sus crditos frente a los socios, accionistas o liquidadores, segn sea el caso, caduca a los dos aos desde la inscripcin de la extincin de la sociedad. Finalmente consideramos importante precisar que, la extincin de la sociedad conforme a las disposiciones establecidas en los artculos 421 y 422 de la NLGS, procede nica y exclusivamente cuando se han pagado los crditos de todos los acreedores. Empero, si durante la tramitacin del proceso de liquidacin se agotan los activos quedando acreedores impagos, los liquidadores debern solicitar al Juez Especializado en lo Civil de la sede social de la sociedad la declaracin judicial de quiebra de conformidad con lo prescrito en los artculos 88, 89 y 90 del Decreto Legislativo 845 Ley de Reestructuracin Patrimonial. En este caso, el juez previa verificacin de la extincin del patrimonio, a partir del balance final de liquidacin, sin ms trmite declarar la quiebra y la extincin de la sociedad, as como la incobrabilidad de sus deudas. El auto que declara la quiebra y la extincin de la sociedad, deber publicarse en el Diario Oficial El Peruano por dos das consecutivos e inscribirse en los Registros Pblicos. La funcin de los liquidadores termina con la inscripcin de la extincin de la sociedad en los Registros Pblicos. Una vez ejecutoriado el auto que declara la quiebra, se da por concluido el proceso y el juez ordena su archivamiento definitivo, emitiendo los certificados de incobrabilidad a todos los acreedores impagos.